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行政自由裁量权现实存在的意义[摘 要] 法治的基本含义是法律具有指引人们行为的能力，然而，任何法律制度都具有或多或少的指引能力，这并不意味着是法治。法治并不是随着法律的产生而同时产生；也并不是凡是存在着法律的地方就存在着法治。法治的目的可以概括为两个方面：一是保证法律严正地实施；二是保障人的自由和尊严不受其他人及政府的非法侵害。而法律却可以服务于任何广泛的目的，二者并不完全一致。另外，对于一个有效的统治秩序来说，法律乃是不可或缺的工具，而法治却不是必须要采取的统治方式。制定一个可以称之为法律的东西并不意味着立法者具有善意，而一个愿意真诚地奉行法治的法律制度不仅需要具备形式上的优点，而且必须具备内容上的一定程度的优点：即将人是作为具有一定的自由和尊严来被看待。[关键词] 自由裁量 法治 自由裁量是指行政主体、个人在法律、法规规定的原则和范围内有选择余地的进行处置的行为。 法治就是法律之治，就是使法律具有和保持人们行为的能力①。 一、 何谓行政自由裁量权 美国布莱克法律词典将其定义为：“在特定的情况下，依照职权以适当和公正的方式作出作为的权力②”。 英国著名法官霍尔斯伯勋爵指出：“自由裁量是指任何事情应在当局自由裁量权范围内去行使，而不是按照个人观点行事，应按照法律行事，而不是随心所欲。它应该是法定的和固定的，而不是独断的、模糊的、幻想的，它必须在所限制的范围内行使③”。 王名扬先生认为：“自由裁量是指行政机关对于作出何种决定有很大的自由，可以在各种可能采取和行动方针中进行选择，根据行政机关的判断采取某种行动。也可能是执行任务的方法、时间、地点或侧重面，包括不采取行动的决定在内”。 自由裁量权是指国家行政机关在法律、法规规定的原则和范围内有选择余地的处置权利④。它是行政机关及其工作人员在行政执法活动中客观存在的，有法律、法规授予的职权。各行政执法机关作为对社会监督管理的职能部门，国家法律法规赋予了其较多的自由裁量权。例如：经济执法领域，《无照经营查处取缔办法》规定，“无照经营” 可处以“2万元以下罚款”。如以一元作为起点，2万元作为上限，其相差20000倍，足见其比例之悬殊，自由裁量空间之巨大。如何合法、合理地行使自由裁量权，对公平公正执法、进行人性化管理，构建和谐社会的法制目标，显示出极大的现实性和必要性。 二、自由裁量权存在的必要性行政自由裁量权是行政权力的重要组成部分，也是行政权力中最显著的一部分，它是行政主体提高行政效率之必需的权限，它能使行政执法者审时度势地处理问题。可见，在现代行政中行政自由裁量权是必不可少的。 行政自由裁量权的存在是法律调整各种社会关系之需要。面对复杂的社会关系，法律法规不能概括完美，罗列穷尽，作出非常细致的规定。因此，从立法技术上看，有限的法律只能作出一些较原则的规定，作出可供选择的措施和上下活动的幅度，促使行政主体灵活机动地因人因事作出更有成效的管理。要论证之一点我们就要从以下几个谈：首先，从历史上看，行政自由裁量是从十九世纪初到二十世纪末才得以确立。在此之前是奴隶制或封建制国家，统治者享有绝对统治权，所以也就不存在真正的现代意义上的自由裁量权。但在近代传统行政中，行政自由裁量权曾受严格限制。近代资产阶级在反对封建君主专制的斗争中，提出个人主义和自由主义的口号，防止政府滥用统治权侵犯个人自由，在资本主义自由竞争时期，采用了"机械法治主义"思想：要求政府的任何行为都必须有法律的明确授权，凡是涉及个人权利义务的行政行为都必须严格限制。提出了"管得
