论单位犯罪(四)

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三、单位共同犯罪和单位与自然人构成的共同犯罪

单位犯罪作为一种独立的犯罪形态，亦涉及共同犯罪问题。单位涉及的共同犯罪比一般的共同犯罪复杂。

(一）单位共同犯罪

单位共同犯罪是指两个以上的单位构成的共同犯罪。

1、单位共同犯罪的认定

单位共同犯罪的认定要解决以下问题：（1)主体的该当性。认定单位共同犯罪,首先确定要有两个以上的单位。如果犯罪主体不是单位或者只有一方是单位或虽然两方以上是单位但只有一方单位可以成为单位犯罪的主体，即使实施了刑法禁止的行为，也不能成为单位共同犯罪；（2)故意的共同性。共同犯罪是二人以上共同故意犯罪，犯罪人之间主观上必须具有故意的共同性。（3)行为的共同性。单位共同犯罪是两个单位整体行为的互相结合，构成单位共同犯罪的共同行为。能代表单位的代表人之间的共同行为就是单位共同犯罪的共同行为。如果代表人没有该单位的合法授权，其行为只是其个人行为，而非单位行为，该行为不能与单位形成单位共同犯罪的共同行为。

2、单位共同犯罪的处罚

根据刑法规定，对犯罪的单位判处罚金。对于在共同犯罪中起主要作用单位的处罚的罚金应高于起次要作用的单位，这是处罚单位共同犯罪的原则。本文认为，认定作用大小可考虑以下几个因素：（1)犯意发起的单位处罚重；（2)犯罪出资多的单位处罚重；（3)犯罪出力大的单位处罚重；（4)分赃多的单位处罚重。(二）、单位与自然人的共同犯罪

单位与自然人的共同犯罪是指一个或数个单位与一个或数个自然人相勾结而实施的共同犯罪。

认定此种形式的共同犯罪应注意两点：一是单位与自然人的共同犯罪的构成，其中一方是单位，另一方是自然人。单位和自然人须有法定资格，否则不可构成；二是刑法规定，单位只能构成法定特种犯罪，自然人可构成所有的犯罪。因此，单位与自然人的共同犯罪只能是单位可以构成的犯罪。超出此范围，即不存在这种共同犯罪。

对单位与自然人的共同犯罪的处罚同样须分清各方在共同犯罪中的作用。在此基础上，依照刑法关于单位犯罪与自然人犯罪的量刑幅度进行处罚，但刑法对单位与尚然人的处罚是不同的。

四、单位犯罪的处罚

(一）、单位犯罪的处罚原则

单位犯罪的处罚，在刑法理论上存在单罚制与双罚制之分。

单罚制，又称代罚制或者转嫁制，是指单位犯罪中只处罚单位中的个人或只处罚单位。刑法学者何秉松指出：无论是两罚还是单罚，也无论是单罚制中的任何一种情况（只处罚法人或只处罚自然人），受处罚的都是犯罪主体，即直接实施犯罪的人，而绝非其他没有犯罪的人，这里不存在任何替代他人受罚或把刑罚转移他人的情况。因此，把单罚制称之为代罚制或转嫁制是不正确的。本文认为，这一观点是有一定道理的。因为代罚制或转嫁制的称法会给人一种“代人受罚”的感觉，不符合基本定义，易生误解。双罚制又称为两罚制，是指单位犯罪中既处罚单位又处罚个人。

本文认为，多数人认为双罚制比单罚制更为科学，是有一定道理的。在某些情况下，虽然犯罪是以单位形式实施的，但是社会危害性实际上主要反映在个人的行为上，没有必要对单位进行处罚，只要处罚单位中的直接负责的主管人员和直接责任人员就可以了。据此，刑法规定少量单罚制是可以的。这种情况如我国刑法第396条规定的私分国有资产罪、私分罚没财务罪。

(二）单位犯罪的双罚制

1、对单位的处罚

我国刑法对单位犯罪的处罚就一个刑种即罚金。我国刑法对单位判处的罚金，采取的是无限额罚金制。为何未规定罚金数额，主要考虑单位犯罪的情况比较复杂，单位承担责任的能力各不相同。有的国家对单位犯罪刑罚的规定并不仅有罚金一种。如《法国刑法典》关于单位犯罪的刑罚种类，规定得特别具体全面。对单位判处的刑罚除罚金以外，还规定了解散、禁止从事职业活动或社会活动、禁止签发支票、没收用于犯罪和犯罪产生的财产、公告、逐出公共市场、禁止向公众募款、或传播宣告的判决等10种刑罚方法。

2、对单位成员的处罚

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