如何使虚假广告民事责任落到实处

 如何使虚假广告民事责任落到实处
 
【摘要】改革开放以来,我国广告事业突飞猛进。但是,我们在肯定成绩的同时，不能不看到由于部分惟利是图的厂商不当地运用广告作为其敛财或者打击竞争对手的工具，制作和发布虚假广告，严重侵害了消费者的权益，破坏了正常的市场竞争秩序。近年来虚假广告有愈演愈烈的趋势，据中国消费者协会发布的消息称，有关虚假广告的投诉近年来列中国“消协”十大投诉热点的第三位。但是我国现行法律对虚假广告的规定只局限于广告法、反不正当竞争法的零散条款中，而且法律对虚假广告并不能体现出很好的约束作用，在此，让我们对虚假广告民事责任方面进行探析，发现它的不足之处，提出治理方案。
【关键词】虚假广告民事责任  存在问题  治理对策
 一、虚假广告的概念；
 所谓虚假广告，就是指广告内容是虚假的或者是容易引人误解的，一是指商品宣传的内容与所提供的商品或者服务的实际质量不符，另一就是指可能使宣传对象或受宣传影响的人对商品的真实情况产生错误的联想，从而影响其购买决策的商品宣传。这类广告的内容往往夸大失实，语意模糊，令人误解。虚假广告行为在法律上表现为作为和不作为两种形式，作为是指故意发布虚假广告；不作为就是广告发布者有义务说明或者警告，而不作为。
 二、虚假广告的特征；
 其特征有：第一，主体资格可以是合法的，也可以是不合法的。但在本文中所研究虚假广告罪的主体所指的是合法主体，即指虚假广告的广告主、广告经营者和广告发布者的资格是合法的；第二，广告内容不真实。广告所宣传的各项指标与实际的商品或者服务有完全或部分不同，通常是实有的商品或服务比广告所宣传的内容低劣，只是其虚假的行为、方法、危害结果等情节程度不同，这一特点是虚假广告最根本特征；第三，手段上具有欺骗性。即广告主委托广告经营者、广告发布者进行广告宣传活动时带有一定欺骗性，没有说明真实情况，或者是广告主与广告经营者共谋，也可能是三者共同谋划虚假广告而欺骗消费者；第四，目的是追逐非法利益，这是广告主体进行虚假宣传的动力所在。

 由于今年“3.15”期间主流媒体对虚假广告问题的高度关注，这一现象自然就成为近一段时间的热门话题，笔者要从法律视角分析一下虚假广告的法律责任。 　　《广告法》关于虚假广告的法律责任规定有2条、即37条和38条，分别规定了虚假广告的行政责任、刑事责任和民事责任。《广告法》第37条规定：“违反本法规定利用广告对商品或者服务做虚假宣传的由广告监督管理机关责令广告主停止发布并以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响，并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款；对负有责任的广告经营者、广告发布者没收广告费用并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款；情节严重的，依法停止其广告业务。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”在此，我们主要对虚假广告的民事责任进行论述及探析
 三、虚假广告的民事责任 ；　　《广告法》第38条规定：“违反本法规定，发布虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主依法承担民事责任；广告经营者，广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的，应当依法承担连带责任。广告经营者，广告发布者不能提供广告主的真实姓名，地址的，应当承担全部民事责任。社会团体或者其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务，使消费的合法权益受到损害的，应当依法承担连带责任。”主要包括： 　　①虚假广告具有误导性、欺骗性、侵害了他人的合法权益，是一种侵权行为，必须承担侵权民事责任。但关于民事责任的方式：则应依据实际情况而定，依据行为人的主观过错的大小，广告内容的欺骗性、误导性的程度、侵权后果、损害的大小综合而定。 　　②虚假广告的经营者，发布者明知是虚假的广告，仍设计制作、发布、对受害的消费者而言，他们是共同的侵权人，消费者可以向业主追索损失，也可直接向经营者和发布者追索损失、经营者和发布者应当共同承担侵权的民事责任。 　　③在虚假广告中广告主、经营者、发布者的连带责任是最基本的承担民事责任的方式，但当广告经营者、发布者不能提供广告主真实名称、地址时，广告主无以查找，为维护消费者的合法权益，广告主应承担的责任由广告经营者、发布者承担，而且是全部责任。 　　④一些社会团体、组织热衷于推荐商品，以此牟利、假冒伪劣商品的经营者投其所好，骗取推荐，蒙骗消费者。为了更好地保护消费者的利益，《广告法》对社会团体或者其它组织推荐商品或者服务的民事责任，也作了相应的规定，在虚假广告中推荐的商品或服务，使消费者权益受到损害的，应当承担连带的民事责任。 　　⑤民事责任的方式依据《民法通则》及相关法律的规定主要有：继续履行、损害赔偿、支付违约金、适用定金罚则、修理、更换、重作、退货、减少价款或报酬等，消费者应依具体情况依法选择一种或几种方式行使请求权。 　　关于追究民事责任，笔者认为，对于虚假广告行为可以从以下两个方面考量，一是作为一种确定性的要约邀请，合同相对人（消费者）可以选择按照合同违约来追究虚假广告的民事责任，《广告法》作为特别法有规定的，适用《广告法》的规定，没有规定的，可以适用《合同法》的相关规定；二是虚假广告作为一种侵权行为，消费者也可以按照民法理论，适用《民法通则》来追究广告发布者、经营者或者制作者的相关民事责任。
 我国法律对虚假广告的发布有着如此详尽且严厉的制约和惩罚，可为什么虚假广告仍然频繁产生并且屡禁不止呢，其原因主要有以下几个方面：
 （一）法律责任制度不完善。从总体上讲，虽然我国已基本形成了以行政责任、民事责任和刑事责任为内容的虚假广告法律责任体系，但从有效惩治虚假广告来看，仍有其不足之处。
 （二）执法不严，查处不力。从目前情况看，虽然县级以上地方各级工商行政管理部门都设立了专门的广告监督管理机构，但普遍存在人员数量不足和一些人员素质不高的状况，使许多虚假广告无法及时依法查处。另外，对已产生社会危害的虚假广告的处理，一般限于承担民事赔偿责任或行政处罚责任范围之内，未能起到真正惩治和遏制的作用。
 （三）虚假广告产生的根源是经济利益的驱动。
 （四）消费者的自我保护意识不强。
 （五）对虚假广告的监督机制不健全。长期以来，我国对虚假广告的治理，基本上是依赖工商行政部门的单一处罚，没有建立起行之有效的监督机制。
 通过分析提出了问题，现在需要的是如何去解决问题；在了解了虚假广告产生的原因、应该承担的相应民事责任之后，现在让我们来探索一下虚假广告的治理对策：
 （一）完善广告立法，健全广告法律责任制度。健全虚假广告法律责任体系，为广告主体设定公认的行为规则，使其据以预测自己行为的法律后果。一方面，使有做虚假广告意图者，能根据法律责任的规定预测其行为的不利后果，权衡得与失，主动放弃做得不偿失的虚假广告；另一方面，为国家职能部门制裁虚假广告活动的责任主体提供法律依据，进而达到预防和打击虚假广告的目的。
 （二）严格执法、加大查处力度。首先，严格市场主体的资格审查。依据法律、法规严格审查企业设立登记申请，对不具备设立条件的，坚决不予核准成立，对不具备广告经营资质标准的，坚决不予核准广告经营。其次，要加强对广告活动的监督、检查。对不具备合法经营资格的单位或个人进行清查，依法予以处理。同时对广告经营者、广告发布者的广告经营活动进行监督、检查。再次，对虚假广告负有责任的广告主、广告经营者、广告发布者依法进行查处，对利用广告为商品或服务做虚假宣传，情节严重构成犯罪的，应及时移交司法机关依法追究行为人的刑事责任。
 （三）提高广告活动主体的自律水准。提高广告活动主体的自律水准，一靠加强广告法规的宣传，使广告活动有关责任主体进一步确立法制观念，认识到虚假广告是违法行为，制作发布虚假广告必须受到法律的制裁，从而教育广告主、广告经营者、广告发布者自觉履行有关法规，依法从事广告活动。二靠加强行业自律，即通过广告行业组织所制定的条例、守则等，形成行业内共同遵守的道德规范，保证广告活动对社会的良好影响。
 （四）不断提高消费者对虚假广告的鉴别能力、增强消费者的自我保护意识。进而压缩虚假广告的生存空间，最大限度地限制虚假广告的生存市场，这不能不说是从根本上抑制虚假广告滋生蔓延的一剂良药。
 （五）建立健全对虚假广告的监督机制。这是遏制虚假广告滋生蔓延的重要途径。在全国范围内应建立起假冒伪劣产品和虚假广告一体的舆论监督机制。对虚假广告活动主体要通过互联网进行公示，使其充分地暴露在舆论监督和社会监督之下，最大限度地限制其生存市场。