试论我国现行夫妻财产制度

试论我国现行夫妻财产制度

 内容提要：1、关于夫妻约定财产制。2、关于夫妻法定财产制。3、关于夫妻个人特有财产制。4、修订后的《婚姻法》关于夫妻财产的意义。5、立法建议。
 关键词：婚姻法、夫妻约定财产、夫妻法定财产、夫妻个人财产
  夫妻财产制度泛指规范夫妻婚前婚后财产归属、管理、处分以及婚姻解除时的财产结算等关系的法律规定。婚姻是家庭的基础，家庭是社会的细胞。随着市场经济体制的逐步建立，各经济生活观念的转变，多种经济成分的出现，物质利益受到人们前所未有的关注，自我意识和个人权利意识都不断增强，使得夫妻财产关系越来越成为婚姻家庭中一个敏感而又难以处理的问题。
 我国目前在夫妻财产上呈现出来源层面增多和结构范围扩张的新特点。夫妻的收入来源已不局限于自身劳动所得，诸如按资分配、投资收益、风险收益和雇工剩余劳动的收入、个人外汇收入以及按劳分配在不同所有制经济实体中产生的差异等，都构成了夫妻财产的新来源。夫妻财产的外延扩张是夫妻财产来源的又一显著特点。表现为：第一、夫妻财产中生活资料的范围不断扩大，而且向高档化转变；第二、夫妻的大量生产资料、流动资金、产品利润被纳入夫妻共同财产；第三、知识产权所产生的经济利益等也被纳入了夫妻财产的范围；第四、股票、债券、养老保险金等有价证券也被纳入了夫妻财产的范围。可见，夫妻财产关系亦已呈现出多元化的趋势。由于1980年的《婚姻法》中所采用的夫妻财产是婚后所得共同制，它与市场经济条件下注重个人权利的价值观念和生活方式不可避免的会发生矛盾和冲突，也与当代世界共同财产制的发展方向不尽符合，故在2001年做出了修订。新修订的《婚姻法》对夫妻财产制度做出了新的规定，较原来规定有了很大的改善。
 一、关于夫妻约定财产制
 约定财产制是指夫妻以契约的形式决定婚姻财产关系的财产制度。夫妻双方必须在自愿、合法、平等原则下进行约定。它在多数国家中都被充分肯定，具有较高的法律地位，只在无约定或约定无效的情况下，才适用法定财产制。但是，随着经济的发展和人们生活观念的转变，原有关于夫妻财产约定的有关法律规定显得过于简略，已不能满足在夫妻财产构成日趋复杂，财产数量不断增加的情况下，当事人双方通过约定协调财产关系、维护权益的需要。所以，此次修改对原有的约定财产制度的规定进行了完善。
 《婚姻法》修改中增加了一条，作为第十九条：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。”“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”。同时，还规定了第四十条作为约定财产制的例外：“夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得财产归各自所有，一方因抚育子女，照料老人，协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当补偿。”
 修改后的《婚姻法》确立了约定财产制优先于法定财产制的效力。当代资本主义国家的法律几乎无一例外的将婚姻法作为一种民事契约。按照契约法规范的一般原则，在不违反法律强制性规定的前提下，调整当事人之间的权利义务关系优先适用双方约定。我国一向不认可婚姻关系契约论，认为婚姻关系中大量存在的是感情因素和人文因素，而不是契约式的赤裸裸的交换关系。但事实上婚姻关系是否真能完全排除契约性呢？恰恰相反，婚姻关系不但无法超脱，而且契约性倒可以称得上是婚姻关系的一个根本属性。缔结婚姻过程中的风俗习惯，都明显的表现出契约性。西周首创“六礼之婚”，“纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎”的过程就好比从“要约”直至“履行合同”的过程。现在男女之间恋爱除了是在陪养感情之外，双方也在不断的调整自己的要求，以期实现双赢。而《婚姻法》在某种意义上，可以说是一部调整婚姻关系的契约法，这里规定了合同的订立、履行、变更、终止，甚至还规定了违约责任。事实上，情感性和契约性之间并不存在不可调和的矛盾，《公司法》中尚有“人合公司”的规定，那么，情感和契约的婚姻又有何不可呢？正因为如此，近年来，我国学者已经很少公开反对的反对把婚姻关系作为契约关系来看。《婚姻法》修改时，更具有契约性的约定财产制也得以确立。这一修改可谓大势所趋。
 修改后的《婚姻法》限定了当事人选择约定财产制的三种形式：一般共同制、管理共同制和分别财产制。一般共同制指夫妻婚前和婚姻期间的财产均归双方共同所有，它与法定财产制的区别在于前者包括婚前财产而后者只涉及婚后财产。管理共同制指一方婚前和婚姻期间的财产归本人所有，但可根据约定由一方同意管理，它源于欧洲中世纪的日耳曼法，在《德国民法典》中也有体现。分别财产制指一方婚前和婚姻期间的财产归本人所有，由本人管理，若由另一方管理的，适用委托代理关系，它始于罗马法后期的“无夫权婚姻”，旨在保护夫妇双方的独立人格，是“夫妻别体主义”的产物，《日本民法典》中有类似的规定。应该说修改后的《婚姻法》有关约定财产制形式的规定是科学合理并与国际接轨的。
 但是不可否认，有关约定财产制度的规定还并不完整，没有形成系统的体系且不易于具体的操作，表现为：
 1、约定的时间。在没有规定的情况下，我们可以认为夫妻双方既可以在结婚前约定，也可以在婚姻后约定。而随时要求约定财产是否能作为当事人的一项权利呢？如果对此做出肯定的回答，那么在夫妻关系存续期间，一方提出约定财产，另一方反对时，是否有可能追究反对一方的责任呢？这个责任是违约责任还是侵权责任？这一系列问题只有让法官来回答了。
 2、约定的方式。约定的方式主要有要式和非要式两种，夫妻事先约定财产，将对夫妻一方或双方未来承担债务的财产产生影响，换言之，约定财产的内容涉及仅以夫妻一方或者仅以特定的财产承担责任，这就可能会减少承担的财产范围，影响到债权人债权的实现。由于新《婚姻法》没有对夫妻双方约定财产的具体方式作出规定，这就导致第十九条第三款规定在适用上没有明确的标准。我们判断第三人是否知道夫妻双方对财产也经做出了事先的约定，并进一步确定应该以哪一部分财产清偿债务的依据到底是什么？如果允许以非要式的方式进行财产约定，那么，夫妻双方就可以根据自己的需要主张财产已经约定或没有约定，而债权人同样可以自由的选择“知道”或者“不知道”该约定。这样，势必造成夫妻财产关系以及债权债务关系的不稳定。因此，夫妻约定财产应该有特定形式，并履行一定手续。
 可见，修订后的《婚姻法》第十九条第一款规定夫妻对财产的约定采取书面形式是不够的，还要以一定的公示形式才能对社会公众产生公信力。这种公示方式可以是在有关部门进行登记（如婚姻登记部门），也可以是在公证处进行公证。对财产的约定只有经过登记或公证才能对抗善意第三人。否则，就可以发生如下情况：对于夫或妻一方所负的责任，债权人行使权利时，债务人与其配偶既可以拿份伪造的夫妻财产约定协议声称财产的大部分归债务人的配偶所有，以达到规避法律逃避债务的目的。至于这种公示可能暴露私人财产的隐私，这也是夫妻双方自愿接受的，因为夫妻双方既然希望使其约定对抗善意第三人，就必须要公示，而公示就必然意味着将其某些财产的秘密公开。协议成立后，夫妻双方就可以协议变更或者撤销对财产的约定。协商不成的，夫妻一方可以请求人民法院变更或撤销，第三人认为夫妻双方约定财产归属使自己权益受到损害的，也有权向人民法院请求予以撤销。这样做不仅可以有效的维护婚姻当事人的合法利益，同时，也便于人民法院正确处理婚姻家庭纠纷案件。
 二、关于夫妻法定财产制
 新《婚姻法》在第十七条、第十八条规定了在没有约定情况下夫妻共同财产和个人财产的划分，即“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产。归夫妻共同所有：（1）工资、资金；（2）生产经营的收益；（3）知识产权的收益；（4）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（5）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”“有下列情况之一的，为夫妻一方的财产：（1）一方的婚前财产；（2）一方因身体受到伤害而获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（3）遗嘱或者赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（4）一方专用的生活用品；（5）其他应当归一方的财产。”
 在第十四条规定了离婚时有关债务的清偿，即“离婚时，原有夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不够清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。”
 在第四十六条、四十七条还规定了过错责任，即“有下列情况之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（1）重婚的；（2）有配偶者与他人同居的；（3）实施家庭暴力的；（4）虐待、遗弃家庭成员的。”“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务，企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产。  隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提出诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。”以上构成了我国婚姻关系中的法定财产制。
 与旧的《婚姻法》相比，新《婚姻法》的规定更为具体，例如，第十八条明确列举了归夫妻一方所有的财产。但原有的一些问题在新的法律中并没有得到解决，有的甚至变得更加复杂，主要有：
 （一）分居期间的财产归属
 “夫妻关系存续期间所得的财产是夫妻共同财产”，这是我国婚姻法的一项原则。依照这一原则，因为分居期间夫妻关系依旧存在，其间所得的财产理应为夫妻共同财产。（这是多数学者的观点，司法实践也是这样做的）在新婚姻法中，法定财产制的这一原则并没有改变，但在有关离婚的规定中，明确的增加了这一条“因感情关系不和分居满两年的”，调解无效，应当准予离婚。这样一来，我们是否可以作如下理解：婚姻法将分居作为婚姻关系解除的“预备期”，是婚姻关系存续过程中的一个特殊阶段，对于这个阶段一方取得的财产也应该特殊处理。这就使有关分居期间财产归属的问题更为复杂。
 我个人认为，婚姻关系应当容许存在特殊阶段，特殊                  阶段的财产应当特殊处理。夫妻财产关系的基础是夫妻身份关系。婚姻法确定法定财产本质上是在双方没有约定的情况下，推定双方基于夫妻的身份关系愿意对财产进行共同管理、使用、收益、处分，并愿意对婚姻关系存续期间产生的债务承担连带责任。而在分居、离婚诉讼进行等特殊期间，夫妻双方的身份关系处于极不稳定的状态，在这种时期内仍然按照一般的原则推定双方默认财产权的混同，明显违背了财产取得方的真正意愿，是不合适的。如果我们承认婚姻关系存在特殊阶段，那么我们同样应该承认，在特殊阶段，夫妻之间的某些权利是中止的，这其中包括部份的身份权和财产权。在这一问题上，我们的立法可以借鉴外法有关“分居制度”的规定。法国民法典就规定：“分居效力及于夫妻财产，因分居当然成为分别财产，夫丧失妻的财产管理权。”实行分居制度意味着夫妻一旦分居，夫妻财产即采用分别财产制。即在分居期间，夫妻各自所得财产各自所有。
 （二）无形财产的问题
 无形财产是指以权利的形式存在的财产利益，主要是知识产权。随着社会生产力水平的提高，无形财产进入家庭，在家庭财产中所占的份额也越来越大，有关无形财产的争议也越来越多。新婚姻法在第十七条（三）中规定：夫妻关系存续期间的知识产权收益归夫妻共同所有。这主要解决的是知识产权部份的问题。而知识产权中的人身权部份，因其基于智力成果创造人的特定身份，与智力成果创造人人身不可分离，争议也不大。
 目前，主要问题集中在“知识产权还未曾实现的经济利益”，即所谓的财产期待权。知识产权实现其经济利益是需要一定时间的，并且利益能不实现还需要受到诸多因素的影响，存在一定的风险。一项专利，一个商标，一本书稿，一幅画，将来可能价值巨大，也可能一文不值。创适者或许愿意实现知识产权的经济利益，但也有可能他根本就不想让自己的研究成果进入流通领域。这样，无形财产是否有期待利益，这种期待利益到底有多大，就没有了标准。正常情况下，婚姻关系存续期间，夫妻一方知识产权的取得，离不开另一方的支持，进行研究的投入往往包含了大量的夫妻共同财产。从某种意义上说，一项知识产权的取得是夫妻双方共同努力的结果。如果仅仅规定既得知识产权收益为夫妻共同财产，而对期待利益没有一个明确合理的说法，对当事人中的一方是不公平的。在这个问题上，各国婚姻法都给了法官较大的自由裁量权。由于无形财产的特殊性，我国在修改婚姻法的过程中也没有涉及这个问题。在今后的司法解释中应当有相关规定出台。
 （三）有关“过错责任”
 新《婚姻法》中增加了关于“过错责任”的规定。“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求赔偿：（1）重婚的；（2）有配偶者与他人同居的；（3）实施家庭暴力的；（4）虐待、遗弃家庭成员的。”这是我国婚姻法的一大突破，旨在惩罚婚姻关系中的过错方，保护弱者的合法权益。出发点是好的，但是在可操作性上存在一定的问题，对于损害赔偿请求权的范围是否包括精神损害赔偿，第三者是否能作为共同侵权人等比较尖锐的问题，以及具体适用该条法律的一些具体问题没有具体的规定。毕竞，“过错责任”的规定是我们的一次尝试，有关这一规定的利弊还要实践来检验，这项制度也还是需要不断完善的。
 三、关于夫妻个人特有财产制
 重新修订后的《婚姻法》将下列作为夫妻一方的特有财产：
 （1）一方的婚前财产；
 （2）一方因身体受到伤害而获得的医疗费、残疾人生活补助等费用；
 （3）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；
 （4）一方专用的生活品；
 （5）其他应当归一方的财产。
 这就使婚内索赔案和由于符合新《婚姻法》第四十条规定之一导致离婚案件中的无过错方请求的损害赔偿成为了可能。试想，如果新婚姻法中没有规定夫妻个人特有财产制的内容，在现阶段的实际生活中很少有人实行夫妻约定财产制婚姻关系的一方因人身或财产侵权而请求获得赔偿岂不是一个人从自己衣服的左口袋拿钱放入右口袋，在这种情况下，法院的判决不也等于是一纸空文吗？我认为新婚姻法中正是因为有了夫妻个人特有财产制的内容才真正维护了那些在婚姻关系中处于弱势地位的人的合法权益。
 四、修订后的《婚姻法》关于夫妻财产制度的意义
 我认为修订后的《婚姻法》，最引人注目的就是关于夫妻财产的规范，明确的规定了夫妻财产的三个部份：即夫妻约定财产、夫妻共同财产、夫妻个人财产，弥补了我国原有婚姻法的一些漏洞，增强了法律的可操作性，其意义巨大。至少具有以下五个方面的意义：
 （1）、夫妻之间可约定财产，充分反映了对民事权利主体意愿的尊重，体现了当事人的意思自治，符合私法基本原则。修订后的《婚姻法》对夫妻之间可约定财产的制度，反映了以人为本的立法价值取向，符合各国民事法律发展的潮流。对此规定有些学者不甚赞成，认为“它是对离婚诉讼的一种引诱”。对此观点我不敢赞同。夫妻关系的建立除了感情基础外，更需要物质矛盾。正是有了事先的财产约定，才会为日后可能产生的摩擦提供了润滑剂，更能消减其可能产生的不快，增加了夫妻关系之间的向心力，又有何不可？再说我们经常说：“亲兄弟明算账”，难道能说是对兄弟反目的一种引诱吗？答案显然是否定的。
 2、完善了我国的物权制度，体现了物权法定原则。
 我国民法中未规定物权的时效取得制度，而《最高人民法院关于法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干意见》中却规定：“一方婚前个人所有的财产，婚后由双方共同使用、经营管理的房屋及其他价值较大的生产资料经过8年，贵重的生活资料经过4年，同样可视为共同财产。”该司法解释其实创造了物权的时效取得制度，实际是法官造法，这种造法并不合法，是对物权法定义的违背，实有检讨之必要。此次《婚姻法》的修改，对夫妻财产作了明确的规定，解决了我国立法中的这块硬伤。
 3、规定夫妻个人财产制度，有利于提高婚姻当事人创适财富的积极性。
 我国原有的“夫妻共同财产”范围规定过于宽泛。特别是随着市场经济的建立，个体业主、私营企业主大量出现，而他们的财产数额巨大，一旦发生继承或赠与，将其个人财产规定为夫妻共同财产，会挫伤他们创适财物的积极性，司法实践中，有人正是利用这种法律规定，通过婚姻、离婚等不正当的手段敛富聚财，因此这种扩大夫妻财产的做法已经证明行不通。修订后的《婚姻法》规定了夫妻个人财产制度，免除了他们的后顾之忧。由于夫妻财产关系明确，也排除了第三人的交易顾虑，有利于整个社会资源的最有效利用。
 4、夫妻财产内容进一步充实，反映了社会发展的需求。
 我国原有的财产制度为婚后所得的共同所有制，但这种制度的内容几乎一片空白，此制度的核心是夫妻财产本身。我们知道财产包括有形财产和无形财产（知识产权等），原来的夫妻财产制度对无形财产未加规定，修订后的《婚姻法》对此作了完善。
 5、体现了对弱者的保护，更好地反映了私法本质－实质正义。
 修改后的《婚姻法》体现了对弱者的保护，反映了社会主义新型夫妻关系的要求。比如说第四十条规定了“一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权请求补偿”，对妇女儿童也有特殊保护，比如说离婚时贯彻“儿童优先”原则。
 五、立法建议
 1、夫妻财产协议应遵守诚信原则、公平原则、合法原则、不得违背公序良俗及《民法通则》的基本原则。
 2、规范夫妻财产协议，规定登记公示程序，未经公示程序不得对抗第三人。
 3、加强对约定财产制度的管理，明确财产制的立法原则、夫妻约定财产的范围与效力、约定财产制的执法机关等规定。
 综上所述，新婚姻法对我国夫妻财产制度进行了一定程度上的完善，原有的规定变得更加具体，同时还作出了很多新的规定，这些新的规定对社会上普遍争议的焦点问题做出了较为合理的回答，顺应了社会发展的需要。
 主要参考书目：
杨大文：《婚姻法学》  北京大学出版社
党国英著：《关于我国婚姻家庭法基本原则的思考》
（英）巴恩·尼古拉斯著，黄风译：《罗马法概论》
罗法珍译：《法国民法典》  中国法制出版社
杜景林等 译：《德国民法典》中国政法大学出版社
王书江 译：《日本民法典》  中国法制出版社