试论商业银行法律风险控制

目 录

商业银行法律风险的现状

（一）加强改善商业银行对法律风险的控制

（二）银行法律风险的内涵及产生

二、建立健全管理法律风险的组织结构

（一）构建科学的法律风险管理流程

（二）增加管理法律风险的预算成本和保障法律组织部门的独力工作

三、建立健全管理法律风险的人员制度

（一）商业银行对全员的风险意识进行倡导和强化

（二）加强对法律风险的人员管理

四、结论

参考文献

内 容 摘 要

随着金融竞争的加剧,金融环境的复杂化，作为经营货币的特殊企业我国商业银行面临更多的风险，信用、市场、法律等多项风险不仅影响着商业银行的经营业绩，而且决定着商业银行的生死存亡。法律风险作为一种人为主观造成的风险，是可以尽量无能为力防范和控制的。本文试图对法律风险特点及产生进行再认识，同时结合当前实际寻求法律风险具体业务中有效的控制方法。

 关键词：商业银行；法律风险；研究；控制方法

试论商业银行法律风险控制

一、商业银行法律风险的现状

 即使是最支持自由市场的经济学家们，也不得不承认凡是市场都需要有一个固定的游戏规则，这个游戏规则就是各国为了经济的健康运行而制定的法律法规。随着我国市场经济发展和加入世界贸易组织，近年来金融体制、金融市场改革开放步伐明显加快，金融立法、司法和监管制度逐步加强和改善。在市场环境、法律环境和监管环境不断变革的驱动与压力之下，商业银行面向市场和客户提供的金融服务及各项业务呈现快速发展创新的态势。何在新的服务市场领域健康发展，如何利用“游戏规则”合理组织业务流程，是商业银行第一要考虑的。

（一）加强改善商业银行对法律风险的控制

商业银行作为一个商业机构和企业法人，其经营行为、交易行为和管理行为需涉及诸多的法律关系与法律问题。对法律风险进行有效的识别与控制必将成为商业银行在激烈市场竞争中规避风险、维护权益、稳健发展所不可回避的重要问题。在这一背景下，对商业银行所面临的法律风险加以分析了解，并试图在此基础上提出相应的对策，对于应对当前所面对的问题以及对于今后商业银行的持续发展不无意义。

1、法律风险控制的必要性

当前银行的外部环境和内部改革迅速发展变化的情况下，银行在经营管理中遇到的各种法律问题纷繁复杂，热点、难点问题层出不穷。对银行来说，这些法律问题是不可忽视的，否则，将会导致法律风险，给银行造成财务损失和信誉损失。因此，如何正确妥善地处理银行经营管理中面对的法律问题，有效识别和控制法律风险，运用法律手段维护银行的合法权益，这些已经成为我国银行业面临的重要课题。

2、全球金融环境的需要

由美国次贷危机引发的全球金融危机愈演愈烈，已经波及到经济生活的各个层面，处于风口浪尖的银行业，无可避免的会受到影响。在这种全球经济向下的形势之下，金融业务市场竞争日益加剧，国内银行信贷增幅过大过快，及不得不发行某些信托贷款类理财产品，搞资产证券化等创新。新形势下如何保障银行在创新与改革中持续、稳健地发展急需法律的控制。

3、银行内部自身的需要

一些银行管理人员和业务人员面对市场竞争的压力，往往忽视合法、合规问题，甚至以违法、违规的方式来追求业务目标，这无疑加大了银行法律风险的比重。

（二）银行法律风险的内涵及产生

1、银行法律风险的内涵

关于商业银行法律风险的正式解释出现巴塞尔委员会于2004年颁布了新的资本协议（BASELⅡ),在里面全面覆盖了信用风险、市场风险、操作 风险和其他风险。根据BASELⅡ，操作风险是指由于内部程序、人员及系 统方面的不健全以及外部事件所导致损失的风险，其中包括法律风险。BASELⅡ对法律风险的定义作了一个尝试性的规定：“法律风险包括但不限于因监管措施和解决民商事争议而支付的罚款、罚金或者惩罚性赔偿所导致的风险敞口。”中国银监会2007年公布的《商业银行操作风险管理指引》同样将法律风险界定在操作风险之中，并明确“法律风险包括但不限于下列风险：1.商业银行签订的合同因违反法律或行政法规可能被依法撤销或者确认无效的；2.商业银行因违约、侵权或者其他事由被提起诉讼或者申请仲裁，依法可能承担赔偿责任的；3.商业银行的业务活动违反法律或行政法规，依法可能承担行政责任或者刑事责任的。”

2、银行法律风险的产生

法律风险的分布非常广泛，它是一种特殊类型的操作风险，《商业银行操作风险管理指引》根据产生的来源把法律风险分为操作性法律风险和环境法律风险两种。操作性法律风险是由于银行自身的操作风险控制体系不充分或者无效,未能对法律问题作出反应而产生的风险。这种形式的法律风险与特定的银行相联系,并主要表现为: （1）是有瑕疵的交易。例如具体业务销售理财产品、授信中由于不正当的代理或监督不力造成客户方非有效签章，而事后无法作为有效证据。主要是某些银行效益至上，为了指标追求短期利益，未能让客户在贷款合同及附件、理财协议、信用卡申请表中面签，或默许他人签署；或叙作财产抵押担保时，未能依法办妥抵押物登记手续等。（2）是导致该金融机构承担责任或者其他损失的诉讼。例如由于贷款授信业务中未能对客户资金进行有效监管，信用担保企业以此拒绝贷款企业未归还贷款的担保责任；或由于银行未履行反洗钱等义务，导致监管部门的罚款；或在竞争中，夸大产品的宣传，而最终却名不符实等。（3）是未能采取适当的措施保护该金融机构拥有的资产。例如对于贷款资产的保全单一产用诉讼的方式，而往往风险产生时已错过弥补问题的最佳时机。环境法律风险是指“法律本身导致意外的、不利的后果的风险”,表现为可能对所有商业银行的风险敞口产生不利影响的外部法律事件,即法律的变化。与操作性法律风险相比,环境法律风险不仅有着不同的风险来源和风险事件类型而且还属于不可控风险单个银行无法采取有效的措施阻止特定风险事件的发生。因此对商业银行而言,防范其自身的操作性法律风险就显得至关重要。本文以下的研究主要是定位在操作性法律风险上。

二、建立健全管理法律风险的组织结构

银行法律风险作为一种操作风险贯穿于商业银行整个经营过程之中。关于防范法律风险的管理体系与相关理论已经有了很大的成果,作为具体的组织保障，可以从以下方面入手。

（一）构建科学的法律风险管理流程，

对法律风险进行全程的控制商业银行具体要准确定位法律合规部门职能，充分发挥其事前防范、事中控制和事后化解法律风险的功能。工作重心要从事后补救向事前防范风险过渡，渗透到全行各项业务领域、各个环节，实现法律工作与业务经营、管理的紧密结合，为决策提供法律支持，为业务部门的经营管理活动提供不可或缺的法律服务，充分发挥法律工作对业务开拓和发展的支持和保障作用，法律风险可及时弥补加之控制。同时银行要结合自身的业务流程，加入法律风险的识别、评估、监测以及法律风险的控制等程序。

1、授信类业务流程

（1）借款人准入与商业银行贷前调查对于接受的借款人必须具备一定的条件，特别是借款人信用良好，无重大不良记录；会计报表真实且符合银行放贷的最低要求，可通过其途径了解会计报表的真实性。商业银行尽职调查人员应当确保尽职调查报告内容的真实性、完整性和有效性。（2）落实抵押物登记和担保人、质押物的有效性对于授信前提的抵押物，必须办理效登记，且时限一致，确保担保人提供的担保是有效担保和质押物的所有权。（3）正确签订借款合同等协议文本包括签章的完整性和当事人到场签章，合同文本的法律合规性等。（4）贷款流向及支付监控根据银监会“三个办法一个指引”要求，根据要求对贷款支付选择自主支付和受托支付，并严格控制对方单位、用途等内容。

2、理财产品的流程

（1）按规定进行风险揭示和信息披露。介绍理财等投资产品时，理财计划的宣传和介绍材料应包含对产品风险的揭示，用通俗易懂的语言向客户揭示相关风险，说明最不利的投资情形和投资结果；按照要求对客户进行风险提示，如个人理财顾问服务中风险提示应设计客户确认栏和签字栏，由客户抄录确认栏的语句进而签名；保证收益理财计划和保本浮动收益理财计划，风险提示的内容至少包括语句“本理财计划有投资风险，您只能获得合同明确承诺的收益，您应充分认识投资风险，谨慎投资。”非保本浮动收益理财计划，风险提示内容至少包括语句“本理财计划是高风险投资产品，您的本金可能会因市场变动而蒙受重大损失，您应充分认识投资风险，谨慎投资。”（2）注重宣传和销售过程。我国对商业银行宣传和销售理财计划或产品的活动提出了一定要求，商业银行必须予以遵守，否则将承担相应的后果和责任。如商业银行不得销售未经批准的理财计划或产品，也不得将一般储蓄存款产品单独当作理财计划销售或者将理财计划与本行储蓄存款进行强制性搭配销售；理财业务人员和一般产品的销售和服务人员的工作范围应有明确的界限；对于市场风险较大的投资产品，特别是与衍生交易相关的投资产品，商业银行不得主动向无相关交易经验或经评估不宜购买该产品的客户推介或销售。（3）严格执行证据保留。一旦出现诉讼情形，商业银行必须承担举证的责任来证明自身理财计划或产品销售的正确性。因此，商业银行应妥善保存完备的个人理财业务服务记录，为以后可能产生的诉讼提供全面有力的证据。此外，商业银行开展个人理财业务，应当与客户签订书面合同，明确双方的权利义务或根据业务需要签署客户授权委托书和其他必须的法律文件，并妥善保管相关合同和各种授权文件，使合同文本能够齐全。

3、信用卡的流程

（1）对申请人资格的认定包括从事行业，有无固定收入，作为推广及吸引的客户群。（2）对申请人征信的调查注重申请人的个人信用，调查其有无个人贷款逾期和信用卡的严重透支等。（3）了解客户通过各种佐证来反映申请人的收入水平，个人资产数量。比如房产证、车辆行驶证、银行的存贷款证明等。（4）必须反映申请人的真实意愿申请表的填制包括所填资料的真实性审查，地址电话的无误，并要求申请人当面签字。

4、票据业务的流程

商业银行票据业务的风险主要体现在银行承兑汇票业务上。（1）加强对出票业务的审查银行承兑汇票的出票作为一种有敞口的业务，必须落实保证金或质押。同时需注意业务的真实性，必须保证银行承兑汇票业务的真实性交易背景，提供诸如销货方的增值税发票的资料等。（2）加强贴现业务的审查审查贴现申请人的真实用途，审查票据的真实有效性，及时办理查询查复，后办理贴现，保护银行资金的安全。同时加强对票据真的识别，防止伪、变造票等“克隆”“调包”事件的发生。

5、银行账户开立的流程

（1）加强对开户企业资料的审查核对开户所留复印件是否相符，及各类证件的真实性，必要时可借助网站或相关部门的配合调查。审划企业提供的各类资料的完整性和真实性。（2）了解企业开户的真实意愿和法人授权的真实性通过上门调查或电话查询等方式进行回访，企业开户的意愿和法人授权的真实性。（3）审查是否符合开户的各项条件具体如是符合基本存款账户，还是一般存款账户、专用存款账户或临时存款账户，是否符合财政预算类资金的开户条件等。

6、反洗钱的工作流程

我们应该大力开展反洗钱宣传教育工作，让广大群众意识金融机构认真开展客户尽职调查其实是对客户的一种保护，而不是一种侵犯。通过宣传提高全社会的反洗钱意识，鼓励社会公众积极举报洗钱线索，让反洗钱工作得到社会公众的参与和支持。（1）进行客户身分有效识别。对于企业和个人的有效证件类别，开展一定的识别培训，如身份证可联网核查，其它证件虽无公开防伪标准，但可根据发证机关进行一定的归类鉴别，必要时取得发证机关的配合。商业银行应创建完备的客户信息服务中心，提高客户身份识别的有效性。（2）正确报送大额有可疑交易报告根据《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》规定的十八种可疑情况，对客户交易进行正确甄别，结合客户身份、交易背景、业务经营范围做出整体判断，不漏报、不错报（3）协调储蓄管理条例“为储户保密“与反洗钱中“了解你的客户”关系银行内部业务人员真正做到保密原则，在确需报送相关报告及资料前，决不对外泄露任何资料，同时对监管部门要求上报的具体资料及时准备上报，要求执行的有关决议组织业务人员学习执行。

（二）增加管理法律风险的预算成本和保障法律组织部门的独力工作

法律风险是企业21世纪最大的风险。不同的国际环境、不同的国家、不同的文化,会引出不同的法律风险,在商业银行的国际化经营过程中,法律问题会随时凸现,任何一个小的疏忽都可能会酿成巨大的危机、灾难。

1、增加银行控制法律风险的预算与成本,是银行抵御法律风险的重要物质前提。法律合规部门工作的开展并不单单是设立一个部门，还需要诸如人员培训费用、办公设备、开展调研等工作必需的资金，这是法律合规部门成功开展工作的前提。

2、确保法律合规部门能不受行政及经济上的干扰独力工作，确保该部门能得到有效的工作信息。法律合规部门必须以下方面的权力：直接进入董事会或董事委员会、否决重要事项的权力，调查稽核的权力，获得有关必要信息资料的权利等。同时法律合规部门必须独立于经营单位。

三、建立健全管理法律风险的人员制度

人员是保证一切法律风险控制工作高效开展的前提，对于人员的要求决定着法律风险控制能否有效的执行。

（一）商业银行对全员的风险意识进行倡导和强化

商业银行要引导全行员工树立对风险管理的认同感，真正意识到风险管理绝不仅仅是风险部门和风险管理人员的事情，风险管理人人有责，使风险意识突破传统的部门界限真正融入全行各个部门、每位员工的行为规范和工作习惯之中，让每一位员工认识到自身岗位上存在的风险点，形成防范风险的第一道屏障。

（二）加强对法律风险的人员管理

对法律合规人员与业务操作人员制定一定的准入条件可以改革商业银行的人事任免制度，设置一定的准入条件，

(1)对法律合规人员要求学历专业对口，通过法律类资格考试，有良好的职业道德执行力等条件(2)对业务操作人员要求学历专业对口，具有所从事业务的知识基础，有良好的职业道德的执行力等条件。

2、 加强业务知识、案件分析的培训

(1)对于业务知识的培训要细化，要注重实效不走过场，要使人员具有误别法律风险的专业眼光；(2)对于案件分析的培训要抓住时效性，针对性，提高人员法律风险防范能力。

3、增加绩效考核的法律合规性目标考核对于工作的开展具有一定的推进作用。

(1)在设计员工的绩效考核指标体系时，引入对法律风险防控、内控制（2)在设计员工的绩效考核指标体系时，对其岗位的要求及其实际表现，设定一定的增减幅度以奖励合法合规、戒勉违法违规的决策者、管理者和业务操作者。

四、结论

银行是经营和管理风险的特殊企业，银行的风险管理特性，决定了其经营活动始终与风险为伴，其经营过程也是一个管理风险的过程。法律风险就是其中之一。相较于市场风险的不确定性来说，法律风险是可预测、可防范、可控制的，只要我们重视它，积累和传承有效管理法律风险的经验和良好做法，并通过相应的法律风险管理制度安排和法律风险监控体系建设，就能够最大限度的防范它的发生。

参 考 文 献

[1]全球风险管理专业人士协会GARP：银行风险与监管国际证书认证ICBRR 

[2]中国银监会，商业银行操作风险管理指引， 2007年。

[3]刘轶，论《巴塞尔新资本协议》中的法律风险[J]，武汉理工大学学报：社会科学版， 2006年第19卷第二期。

[4]蔡卫忠，企业信贷的法律风险及防范[M]，中国法制出版社， 2007年。

[5]赵燕，商业银行法律风险的防范与控制[J]，现代金融, 2007年08期。

[6]黎四奇，金融监管法律问题研究——以银行法为中心的分析[M]，法律出版社，2007年。