论契约自由与公序良俗之关系(二)

本论文在法律论文栏目，由论文格式网整理,转载请注明来源www.lwgsw.com,更多论文,请点论文格式范文查看性之声告诉我们，为使我之需求适合他之需求，为使公共生活更有意义，对个人行为施以一定的道德限制和法律约束是必要的。”[ 著作：博登海默：《法理学》邓正来翻译，中国政法大学出版社，1999年，作者致中文版前言。]因此，个人应该服从社会，自由应该是不触犯社会公序的自由。由此，“公共利益”、“公共秩序”等价值判断开始登上私法舞台，并开始对意思自治进行社会评价和社会纠正；契约自由由于触及到社会公共利益的固有防线而开始受到较多限制；国家权力开始干预过度自由：禁止权力滥用。国家在消费者保护、劳动关系领域、不正当竞争控制、垄断、环境公害、自然资源保护、社会公共产品等方面加大了干预的力度，法律、政策作为公共利益的代名词进入了包括契约在内的私法领域；契约活动与公共利益紧密联系起来，从而使私法自治的绝对原则被彻底打破；公序良俗作为与诚实信用原则具有同等法律效力的一般规则得以确立；公序良俗原则重新得到法律及道德的价值评估。那么，何为“公序良俗”呢？“公序”指公共秩序，是国家社会的一般利益，而“良俗”是特定社会应尊重的起码的伦理要求。“公序”和“良俗”的衡量标准即是“社会妥当性”或“社会的正当性”。满足了“妥当性”或“正当性”的自由，才会被社会接受并给予认同和支持。公序良俗原则作为现代民法的一项重要原则，在确保国家一般利益、社会道德秩序以及协调各种利益冲突，维护社会正义，保护弱者等诸多方面都发挥着非常重要的作用，也是对社会实质公平和实质平等的价值追求和价值选择。

三、契约自由与公序良俗之关系

通过以上对契约自由与公序良俗产生、发展之分析，可以看出：在个人本位走向社会本位的过程中，契约自由走向尊重公序良俗是历史的发展趋势，在违反公序良俗的场合，不可能有承认私法自治和契约自由的余地。利用法律规范确保社会存在与发展乃法律制度的根本任务，公序良俗规定的是社会公共利益与一般道德应成为社会存在与发展的确保，成为法律规范存在的价值公准；这也是民法走向现代化、理性化的必然选择。作为法律根本原理的公序良俗原则，是判定一切民事行为效力根本依据，只有在符合这个大原则的前提下，才有所谓契约自由原则的运用问题。然而，公序良俗并非对契约自由根本否定，契约自由源于宪法赋予的公民权，意思自治为天赋人权，这种自由具有至高无上性，原则上任何人乃至国家均不得干预；而公序良俗存在于民法中，在效力层级上，民法低于宪法；只能在充分尊重宪法层级上，对契约自由加以限制。这实际上就引起了民法公序良俗法律条款合宪性的解释问题。同时，由于违反公序良俗要件的特定性低、不确定因素多，因此，在实际司法实务中，法院在诉讼过程中对其内容怎样确定就具有了决定性意义。换言之，并不是公序良俗法律规范在制约契约自由，而是司法实践在个案中把这种制约具体化。作为私法根本原则之一的公序良俗不仅仅是对意思自治和契约自由的限制和例外，而是在追求个人幸福与社会进步的范围内对私法自治和契约自由的充分尊重和有效保护。因此，二者之间并不存在矛盾关系，而是协调关系。

对于禁止权力滥用，保护社会公共利益，应从立法和司法两个部分完善：即从要求和处理两方面规定；既从立法上加以设定违反公序良俗的法律后果，又从实际司法中，培养法官尊重公序良俗的法律意识，使审判活动成为提升社会文明和社会道德水平的工具。

参考文献：

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