上市公司小股东利益保护之比较研究(二)

二、国外对于上市公司小股东利益保护的制度建设及法治实践

20世纪30年代，美国相继通过了《1933年证券法》、《1933年格拉斯-斯蒂格尔法案》、《1934年证券交易法》。这几部法律对保护上市公司小股东利益意义深远。

1、《1933年证券法》

《1933年证券法》主要有两个目标：满足投资者获得公开发行证券的财务及其他重要信息的要求；禁止证券销售中的欺骗、信息误导及其他欺诈行为。承销协议中引入赔偿条款，即将上市的公司如果违反相关法律将对承销商和个人投资者承担赔偿责任。证券上市必须注册，注册后向潜在投资者提供招股说明书。

2、《1933年格拉斯-斯蒂格尔法案》

该法案将商业银行与投资银行分业，限制商业银行从事证券承销活动。例如，JP摩根1935年决定从事商业银行业务，并将其投资银行业务分离成立摩根斯坦利。证券投资机构的合伙人和高管禁止担任商业银行的董事和高管。

    3、《1934年证券交易法》

根据这部法案，美国国会成立了证券交易委员会。这部法律授权美国证券交易委员会监管整个行业，包括注册、监管、审查经纪商、过户登记机构、结算机构和自律组织。该法案尤其是对内幕交易作出了重要规定。证券交易法禁止任何有关出价、购买或销售证券中的欺诈行为，包括内幕交易。因为内幕交易最容易侵害小股东的利益。

上世纪中叶前，美国还陆续通过了《公用事业控股公司法》、《钱德勒法案》、《马隆尼法案》、《1940年投资公司法》。这些法律对保护上市公司小股东利益起到了很大的作用。进入20世纪末，美国相继通过了《格雷姆-里奇-比利雷法案》和《萨班斯-奥克斯利法案》，尤其是《萨班斯-奥克斯利法案》，该法案严格限制为内部人贷款，发行人必须有额外的信息披露，包括表外交易。[3、戴维.斯托厄尔：《投资银行、对冲基金和私募股权投资》，机械工业出版社，2013年4月，第一版，第29页。]由此可见美国的相关法律对我国资本市场的规范发展和上市公司小股东利益保护有着很好的借鉴作用。

三、两个案例分析

1、中山达华智能科技股份有限公司收购福建新东网科技有限公司

中山达华智能科技股份有限公司于2010年在深圳证券交易所上市，股票代码002512。公司经营范围是研发、生产、销售：非接触IC智能卡、非接触式IC卡读卡器；接触式智能卡、接触式IC卡读卡器；电子标签；信息系统集成工程及技术服务；电子通讯设备、计算机周边设备；电子遥控启动设备；家用小电器；包装装璜印刷品、其他印刷品印刷；货物进出口、技术进出口。该公司2013年12月27日公告，公司向陈融圣发行28,302,492股股份、向曾忠诚发行1,957,109股股份、向詹桂堡发行1,957,109股股份、向郭亮发行1,931,910股股份、向朱雪飞发行911,357股股份、向李壮相发行138,593股股份、向李新春发行138,593股股份、向周捷发行138,593股股份、向黄建锋发行138,593股股份、向江志炎发行83,996股股份购买相关资产，标的公司福建新东网科技有限公司100%的股权。

福建新东网科技有限公司100%股权的价格为43,300万元，其中，公司收购陈融圣所持福建新东网科技有限公司15%股权的对价6,495万元，以现金形式支付；收购交易对方所持福建新东网科技有限公司其余85%股权的对价36,805万元，以发行股份的方式支付。交易完成后福建新东网科技有限公司成为中山达华智能科技股份有限公司的全资子公司。[4、5、http://www.cninfo.com.cn/information/companyinfo.html，《达华智能：现金及发行股份购买资产报告书摘要》，中山达华智能科技股份有限公司公告。]

   在此并购案例中，为保护上市公司小股东的利益，从以下几个方面作出了制度安排。其一是中山达华智能科技要求福建新东网的管理层作出了业绩承诺并以法律文件的形式确定下来。新东网于2013年、2014年、2015年实现的扣除非经常性损益后的净利润分别不得低于人民币3,600万元、4,140万元、4,760万元。若无法于预期期间完成本次交易，则业绩承诺相应顺延。前述承诺净利润数均高于新东网在《资产评估报告》中规定的各年度盈利预测数3,553.57万元、4,079.36万元和4,612.00万元。若标的资产在盈利补偿期间内实现的扣除非经常性损益后的净利润低于承诺净利润数，新东网原股东需向中山达华智能做出补偿。其二是本次发行结束之日起36个月内，公司向陈融圣等9位自然人发行的股份不得解禁流通。其三是本次发行结束之日后的第37个月至第48个月内，解禁其本次交易所认购公司股份数量总额的25%；本次发行结束之日后的第49个月至第60个月内解禁其本次交易所认购公司股份数量总额的25%。以上措施效防止了他们套现，并稳定了股价，切实保护了小股东的利益。[6、中国证券业协会编，《证券投资分析》，中国金融出版社，2012年6月，第一版，第409页。]

2、美国宝洁公司对吉列的收购

   2005年宝洁以570亿美元的股票收购了吉列，这起号称完美交易的并购案在资本市场引起了巨大轰动。此次并购安排的交易结构如下：

结构 0.975股换1股吉列股票

方式 100%股票收购

隐含的报价 吉列股票估值每股54.05美元，溢价20.1%

税收处理 免税重组

交易终止费 19亿美元

完成日期 2005年10月1日

股票回购 2006年6月前宝洁回购180亿-220亿美元的宝洁股票

股份稀释 预计200年稀释，2007年平衡，2008年增厚

协同效应 在3年时间里将获得超过10亿美元的成本协同效应

企业价值 大概573亿美元，包括吉列23亿美元债务

此次收购高盛出具了公平意见，认为按照兼并协议的交换率对于吉列公司的普通股股东是公平的，宝洁所设置的交易条件有效保护了小股东的利益。其中双方董事会所达成的交易保护协议也有力保护了小股东的利益。美国的监管部门联邦贸易委员会和马萨诸塞州也全程监管了此次交易，以防止侵犯小股东利益。

四、总结

公司小股东利益保护问题值得深入研究。国内外的法律法规在保护小股东利益方面的优劣性值得我们探讨，尤其是体现在具体案例上更是值得比较研究。国内资本市场还很不成熟，法律法规的滞后性和不完备制约了资本市场的发展，尤其是体现在保护小股东利益上，要走的法制之路还很漫长。通过比较国内外的法制建设，对国内资本市场的建设尤其是对小股东利益的保护将产生积极的意义。