我国上市公司独立董事制度的分析(一)

我国上市公司独立董事制度分析

[摘 要]我国上市公司独立董事制度的现状为股权结构独特、股东大会失灵、董事会失灵和机构投资者的势力日益强大等，由于中国的上市公司国有股比重过大，公司治理结构不完善，大股东掠夺中小股东的事例屡屡发生，一直未能顺利推行因此，想从根本上解决公司治理的“源头”问题，目前还缺乏政策支持，这就是我国上市公司独立董事制度建设的背景。

[关键词独立董事制度的现状、背景、有效性  制约因素  完善独立董事制度  

一、独立董事的定义

1、概念

独立董事，又称为外部董事、独立非执行董事。中国证监会对独立董事的定义是：“不在上市公司担任除董事外的其它职务，并与其受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。

2、性质

独立董事独立于公司的管理和经营活动，以及那些有可能影响他们做出独立判断的事务之外，不能与公司有任何影响其客观、独立地做出判断的关系，在公司战略、运作、资源、经营标准以及一些重大问题上做出自己独立的判断。 

3、特点

（1）独立性独立董事的最大特点是其独立性。

所谓独立是指独立董事必须在人格、经济利益、产生程序、行权等方面独立，不受控股股东和公司管理层的限制。

（2）公正性独立董事在行使职权时，应公正地对待公司整体利益和股东之间的利益，重点在于以维护中小股东等弱视群体的利益。        

（3）专业性是指独立董事必须具备一定的专业素质和能力，能够凭自己的专业知识和经验对公司的董事和经理以及有关问题独立地做出判断和发表有价值的意见。

二、我国独立董事制度的引入

中国证监会于2001年颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)，根据该规范性文件，上市公司应当建立独立董事制度。上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规、本着指导意见和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。上市公司董事会成员中应当至少包括1/3的独立董事，其中至少包括一名会计专业人士(会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士)。

独立董事制度是为了完善我国上市公司治理机制的一项举措，遏制我国上市公司股权集中度过高、内部人控制和监督机制缺乏等损害中小股东利益的行为，对大股东形成有效的监督和制约作用。独立董事制度毕竟是起源于西方发达国家，从独立董事制度引进我国到现在，其“本土化”进程仍然受到普遍质疑，因此，对我国上市公司独立董事有效性的研究十分必要。根据理论和实证的分析结果，对独立董事的相关运行机制进行改革和改善，从而建立适合我国国情的独立董事公司治理机制，推动我国现代企业制度的构建。

三、制约因素

1.独立董事制度的效率约束分析

即独立董事制度的有效性与独立董事的独立性、激励约束机制的设计和信息、时间、预算等因素密切相关信息约束。独立董事的效率依赖于向董事会披露的信息质量。独立董事作为外部人不可能了解公司的业务情况，完全依赖于经理层的介绍才得以了解公司的事情，管理层是董事会和独立董事获得信息的主要渠道，所以，他们实际上是通过经理层的眼睛看问题。

2.时间约束

独立董事往往没有时间来完全了解他们所供职的产业及其公司的情况。独立董事工作的时间不足加上公司业务日趋复杂专业化，一年之中在董事会的工作也是为了准备和参加董事会或正式的委员会会议，很少有时间同管理人员或顾客作非正式的交流，难以对公司的组织、文化和人际关系等保持足够的敏感，独立董事进行判断就会依赖一般的经验、常识以及敏锐的商业头脑，而不是完全依赖具体的专业知识，难以形成真正的独立的看法。

3.独立性约束

任免的独立性，独立董事候选人由谁来提名、如何选举产生，决定着他们将代表谁的利益，以何种立场去做出判断和行事，独立董事的任免应独立于内部董事和经理层，如果说独立董事是作为公司整体利益和中小股东利益（或许还可以说是作为社会利益和与公司利益相关者）的代表进入公司董事会，以控制大股东及其派出的董事、高级管理人员及其他在公司中代表控股股东利益者为主要监督对象，那么就不应该由控股股东或其控制的董事会选择或决定独立董事候选人，在选举投票时，控股股东及其派出的董事应该回避表决。由于上述因素，我认为应该从以下方面去完善。

四、我国独立董事制度运行中出现的一些问题

1.独立董事“出身”不独立；

2.独立董事报酬来源不独立；

3．独立董事行权不积极，且行权无保障，最终难以达到设置独立董事制度的目的；

4.独立董事缺乏单独的责任制度和保险制度；

5.独立董事阶层管理松散。