论家庭暴力成因及防范(二)

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3.强奸罪——刑法第二百三十六条规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：1.强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；2.强奸妇女、奸淫幼女多人的；3.在公共场所当众强奸妇女的；4.二人以上轮奸的；5.致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

4.暴力干涉婚姻自由罪——刑法第二百五十七条规定，以暴力干涉他人婚姻自由的，处二年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪，致使被害人死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑。

5.虐待罪——刑法第二百六十条规定，虐待家庭成员，情节恶劣的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重伤、死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑。

6.遗弃罪——刑法第二百六十一条规定，对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

（二）存在的问题分析

通过对以上几个典型的家庭暴力性质的犯罪进行分析与比较，我们可以得出如下结论：

其一，从罪名的属性上，罪名存在多重属性，只有遗弃罪和虐待罪属于完全意义的家庭暴力犯罪。如故意杀人罪、故意伤害罪、强奸罪等罪名既可以归属于家庭暴力犯罪的类型，也可以归属于其他暴力犯罪的类型，在刑罚裁量上法律依据是相同的，没有区分相互间的恶性程度和刑罚适用的法律标准。在家庭暴力的主体界定方面，我国采用严格的界定原则将家庭暴力的主体界定在严格的“家庭成员”范围内，强调其家庭存在的合法性。这样一来就将婚前同居(试婚)、非婚同居、同性家庭等排除在了家庭暴力范围之外。

其二，从刑罚配置上来看，没有一个专门性的家庭暴力犯罪刑罚配置体系。从现行刑法的法律条文中，我们可得知我国目前家庭暴力犯罪的刑罚是以自由刑为主，一般没有财产刑的处罚，最高可判处生命刑，但仅限于触犯故意杀人罪、故意伤害罪和强奸罪三个犯罪。很多法律的规定只是一些原则性的规定，只是一种纲要式或概括式的规定，只是表达了一种想要保护的意愿，仅仅是宣示性的而且停留在政策的层面，操作性不强。

其三，从法定刑的设置上来看，制刑标准的科学性有待考证。在这里以虐待罪和故意伤害罪为例，刑法条文规定“虐待致使被害人死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑”，“故意伤害致人死亡的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑”，假设甲犯有虐待罪致其家庭成员死亡和乙故意伤害一个陌生人致其死亡，很难得出甲的人身危险性和社会危害性要小于乙的结论。在笔者看来，甲比乙的主观恶性、人身危险性和社会危害性只大不小，但按照法条的规定，在具有相似情节的情况下，虐待罪的法定刑明显轻于故意伤害罪的法定刑。

三、进一步加强我国防范家庭暴力实效的思考

（一）防治家庭暴力犯罪的社会对策

家庭暴力犯罪有着深刻的社会原因，应该从社会观念、舆论、组织等多方面进行有效的防治。首先，要从舆论、宣传、社会理念和个人意识等方面消除家庭暴力犯罪的封建历史文化根源，打破男尊女卑的社会思想，远离暴力，树立起坚决反对家庭暴力犯罪的社会氛围，树立寻求法律保护的自我意识。其要从社区、街道办事处、居委会等基层社会组织的角度入手，加强防治暴力的社会组织力量，调解、预防、跟踪调查家庭暴力的具体案例，扩大家庭暴力犯罪防治的社会网络。第三，建立家庭暴力犯罪后续的救助机构和场所，针对受害人进行身心和经济上的救助，防止家庭暴力的进一步恶化；对施暴者也应采取适当的措施进行社会教育，力图从家庭暴力犯罪的施、受害双方，从根源上解决家庭暴力问题。

（二）提升家庭个体人员的法制观念

提高家庭成员的法律认知水平。加强开展广泛的宣传教育活动，借助教育、舆论的力量，倡导良好的婚姻道德风尚等以制止和消除家庭暴力；加强家庭成员的自身素质教育。一是要提高家庭弱势群体的经济、社会地位；二是要树立“自尊、自信、自主、自强”的观念，增强自我保护意识；三是家庭成员要树立人权平等意识，建立和睦、文明、团结的家庭关系。

（三）从法律层面打击家庭暴力犯罪

英国、韩国、日本、我国台湾等国家和地区均颁布了反家庭暴力的专门法律，并在刑法中作出有关家庭暴力犯罪的相应处罚规定。这样以来，在专门法律规定的一般惩治措施难以有效抑制家庭暴力时，以刑法作为下一道防线对施暴者施以更严厉的惩处，为受害者提供更加强有力的保护，从而做到软硬兼施，标本兼治。因此，我国应该借鉴发达国家，新的反家庭暴力法应该对家庭暴力做出一个符合社会历史发展、符合家庭暴力现状和发展趋势的明确界定。这样就使得在实践中比较容易认定某种行为是否是家庭暴力行为，从而为处理这个行为找到法律依据。对家庭暴力行为有一个明确的界定是防止家庭暴力的前提条件。

参考文献：

1、张晋藩主编：《中国法制史》，群众出版社，1992年版。

2、刘家琛主编：《新刑法条文释义》，人民法院出版社，2002年版。

3、陈兴良主编：《死刑备忘录》，武汉大学出版社，2006年版。

4、高铭暄主编：《刑法学原理》，中国人民大学出版社，2005年版。

5、张亚林：《论家庭暴力》，《中国行为医学科学》，2005 第5期。

6、于东辉：《<家庭暴力防治法>立法建构的思考》，《法学杂志》，2007年第4期。

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