关于操纵证券市场行为认定和处罚中若干问题比较(一)

本论文在会计论文栏目，由论文格式网整理,转载请注明来源www.lwgsw.com,更多论文,请点论文格式范文查看我国新刑法第182条和香港、台湾地区的证券法律中都规定有操纵证券市场罪（又可称为操纵证券行情罪或操纵证券交易价格罪）。
　　在证券市场上，由供需关系自然形成的价格是正常的、具有权威性的价格。而操作市场的行为却人为地扭曲了证券市场的正常价格，给证券市场的秩序造成极大危害，因此，法律必须加以禁止。所谓操纵市场，是指人为地变动或者固定证券行情，以引诱他人参加证券交易，从而为自己谋取利益的行为。操纵市场，实际上是一种欺骗行为，旨在通过人为地影响证券市场价格而欺骗广大投资者从而使自己从中获益或转嫁风险。就操纵市场的本质特征而言，祖国大陆和香港、台湾实际上是一致的。
　　但是，就操纵市场的具体形式来看，祖国大陆和港台地区还是有所不同的，现就以下一些主要问题展开比较。
　　一、关于非法卖空证券
　　非法卖空证券是操纵证券市场的一种重要手段。有些法律将其列入操纵证券市场行为之中；有的将其单独列开。在此，我们将其作为一个专门问题加以研究。
　　所谓卖空是指卖方出售其在出售时并不持有的物品。其涵盖范围非常广泛，从以样品形式的推销，到报刊杂志的每年预订，其物品在预售时都还没有生产出来。在这种情况下，卖方相信在物品交付日时，他们会把这些物品供应给买方。
　　在证券交易时，出售证券后，必须在短期内交付。证券卖空交易的一般做法是，卖空方先向第三者借来证券，以结清交易，然后在迟一些日子再购买证券还给出借人。如果卖方在出售后证券价格下跌，卖空方便能获利，因为此时他可以用较低的价格买进证券而还给出借人；反之，如果在出售后证券价格上涨，卖空方则遭受损失，因为此时他要用较高的价格买进证券而还给出借人。
　　卖空的作用，是在证券市场价格上涨时，可以减慢其上涨的速度；而在证券市场价格下降时，由于卖空者会趁机买进证券用以还给出借人，因此，卖空就成了减缓价格下降的缓冲器。卖空的这些正面作用是得到承认的。例如，纽约和伦敦的证券交易所都允许卖空。但卖空也有负面影响，特别是对那些不成熟或比较脆弱的市场而言，卖空会加速行情下跌而产生许多负面的影响。
　　祖国大陆是禁止证券卖空交易的。我国证券法第141 条规定：“证券公司接受委托卖出证券必须是客户帐户上实有的证券，不得为客户融券交易。”刑法第182 条也将“相互买卖并不持有的证券”作为受刑法禁止的行为之一。
　　香港法律原则上是禁止证券卖空交易的。根据香港《证券条例》第80（1）条，任何人士在香港未经证券借贷而进行卖空活动，便属违法，一经定罪，便可被判入狱半年和罚款1万元。1994年1月，香港证监会成功检控一名汪姓女士，指控其在没有借入股票的情况下卖空股票。汪氏被控13项卖空多种不同证券的罪名。香港西区裁判法庭判处汪氏违反《证券条例》80（1）条之规定，罪名成立，罚款2.5万元，并被下令支付调查费0.55万元。1995年5月，证监会又成功检控3名非法卖空人士，指控他们卖空某集团认股证，各被判处罚款1万元，另分别支付0.2万元至0.42万元的调查费用。
　　香港联合交易所从1994年1月3日起实施股票卖空计划。卖空必须遵守《卖空规例》（《联合交易所公司规则》第11附件）。《卖空规例》有以下一些主要条款：
　　（1）意欲进行卖空交易的股票经纪，在实施卖空行为前，必须在证券交易所登记。
　　（2 ）卖空股票经纪只能按照《卖空规例》的条款卖空“所指定的证券”。它是指由联合交易所指定的，适宜卖空的，自动对盘的证券。这些证券通常交易量很大。当时选择长江实业、中华电力等21只股票作为可以卖空的对象。
　　（3 ）卖空股票经纪必须保留和提交他们所有卖空活动的详细记录。
　　（4）一宗卖空交易只能买卖指定的证券，及在自动对盘和成交系统内自动完成，这个系统是联合交易所为证券交易而设置和营运的（这使联合交易所能够根据最新的资料对卖空活动进行监督）。
　　（5）卖空股票经纪应当在发出卖空指令时，表明该指令实际上是一卖空指令。
　　（6）如果出卖价格低于市场当时最好的要价，则不应在联合交易所进行指定证券的卖空交易（也是为了防止卖空使股市加剧下跌）。
　　（7）除非卖空股票经纪已经订立协议以确保在规定的交收日，他能获得指定的证券用以交付，否则不应以自己的名义或代表客户发出指定证券的卖空指令。这一条的目的在于保证卖空者能交付有关卖空交易的股票。
　　（8）如果客户没有设立证券保证金帐户，卖空股票经纪不得从客户处接受卖空指令。
　　（9）卖空股票经纪应确保那些有未平仓卖空头寸的客户，在任何时期都保持着一个最低保证金，其数额不少于他们卖空头寸价值的105％。（这是为了控制与行情波动有关的风险）。（注：参见：1.《香港公司证券法》，法律出版社1999年6月版，第226～227页；2. 《金融投资法律实务》，商务印书馆1996年2月版，第69～71页；3. 《中港股票投资法律实务》，商务印书馆1994年9月版，第175～177页。）
　　从《证券条例》当时的规定看，股票卖空所需借入的股票期限最多为14天，即必须在借入股票的14天内平仓。
　　由于香港在卖空证券方面限制较多，因此初期交易不够活跃。1994年1月至6月，卖空成交股数只有283.1万股。后陆续放宽某些措施，再加上证券的期货期权交易，使卖空证券的数量迅速放大。在1997、1998年的亚洲金融危机中，卖空成为国际金融炒家冲击香港汇市股市期市的重要手段。香港特区政府在1998年9月初向立法会提交30项建议，内容包括加重惩罚非法卖空股票者的刑期及罚款等。其中针对股票卖空和交割的有以下一些措施：（注：《参考消息》1998年9月9日，《中国证券报》1998年9月10日。）
　　（1）联合交易所应加强管理股票卖空活动，对卖空股票未按时交割的情况有权进行调查。
　　（2）联交所成立专职小组，对违反法律的经纪会员将采取更加严厉的惩罚，除了罚款之外，停止股票交易权力或取消交易所会籍。
　　有关措施得到证监会批准后，联交所就即时恢复限价卖空股票措施，以减低卖空港股被国际炒家用作压低股价的工具，同时联交所要清楚知道卖空股票客户的身份，以便进行调查。
　　中央结算公司严格执行股票交易两天后交割的规定，中央结算公司修订有关规则，对于不能按时交割的经纪商采取适当的处分。

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