我国上市公司独立董事制度的分析06(二)

五、我国独立董事制度急需完善之处

我国现有的上市公司大都是一股独大，股权高度集中，监事会如同摆设，大股东既能控制董事会、监事会的提名权，又能控制股东大会的否决权。同时在许多上市公司中又存在着“花瓶董事”“人情董事”等现象这不但不能改善其治理结构而且还可能使大股东在“同化”独立董事后又借助于独立董事的“名人”效应进一步损害中小投资者和社会的利益。因此完善我国独立董事制度确保独立董事的独立性使其具备独立行使职责的能力切实地发挥作用是摆在我们面前十分迫切的问题。

1.从制度上强化整个董事会中有关独立董事的运作机制

为了尽快建立我国上市公司的独立董事运行机制，首先要进行相应的制度建设，为形成健全的独立董事运作机制提供充分的制度保障。相关制度建设需要在三个层面上展开：第一，在法律层面上，需要对《公司法》等相关法规进行修改，在法规中对独立董事应有明晰的定义和要求， 对独立董事的任职条件、权利和义务等做出明文规定， 消除随意性和模糊性，使独立董事成为明确的法定制度；第二，在自律性准则层面上，证券交易所、机构投资者和中介组织对独立董事制度也应提出相应的要求，增加行业自律性；第三，在公司层面上，上市公司应根据自身情况，制定关于公司治理和独立董事的最佳做法，对独立董事制度的运作出具体规定。    2.创造良好的公司治理氛围    首先要在整个社会层面上形成良好的公司治理氛围。要在全社会范围内达成如下共识，即包括独立董事在内的所有董事，在董事会决策时有责任和义务代表全体股东的利益，与公司的利益保持充分一致，并以此作为行为准则而自觉地加以实践。其次是在单个个人层面上，每个独立董事都应意识到自己必须恪尽职守，忠实地向全体股东负责，在董事会的运作过程中时刻保持独立的判断。

3.明确独立董事应承担的责任及法律后果  独立董事究竟应起到什么作用，扮演何种角色，目前尚无明确规定。一般认为，独立董事不但包括监督功能，检查和评估董事会和执行董事的表现及业绩，作为董事会成员，独立董事还必须就制定公司战略、公司政策进行独立判断，以确定公司的前景。但是如果独立董事在上市公司的作用没有充分发挥，或者被大股东收买，做出了不利于其他股东的决定，其受到的制裁不应仅仅是受到道德遣责，应该明确受到的法律后果。另外，由于独立董事在专业特长、对公司的熟悉程度等方面与执行董事存在着差异，对待公司的发展战略上也可能有不同的看法，两者之间产生分歧是很正常的情况。那么，当独立董事与执行董事的意见发生分歧时，如何协调解决就显得非常重要。必须明确规定独立董事所享有的职权。    4.建立有效的独立董事组织方式　  在市场经济发达国家，已经出现了专门靠对公司高管人员的经营绩效进行独立评估的机构，它们以类似于律师事务所的组织方式依赖市场化运作来谋求生存。现阶段，由于我国市场经济制度建立和培育的时间只有短短20年左右，经理市场的发育尚处于起步阶段，企业家资源奇缺。因此，相对而言，独立董事自身也缺少市场化条件下企业经营管理的经验，其自身的“商誉”体系几乎还不存在。在这种情况下，选择一定的组织方式，如成立“独立董事协会”或“独立董事事务所”之类的组织，对独立董事自身的行为加以规范约束就显得很有必要。　　

5.调整股权结构

改变上市公司“一股独大”的格局我国现阶段上市公司“一股独大”的股权结构是产生“内部人控制”，损害国家、企业和中小股东利益，导致管理腐败的温床，也是引入独立董事的制度性障碍。这一格局虽然在短期内难以彻底改变，但应当作为一项战略性任务予以高度重视并从现在起着手解决。对于上市公司而言，可以提供引进战略投资伙伴，吸入各方面的资金，采用股权置换等方式，实现股东多元化，到达减少国家和法人持股比例。

6.改变独董的“出身”

首先，要从根源上解决独立董事受大股东控制的情况。独立董事不应由董事会提名，而应由股东大会提名，并且只能由非董事单位和中小股东提名；大股东在股东大会上要回避对独立董事的选举投票，这样选任的独立董事，才能具有真正的独立性。其次，独立董事的人选要专业化。独立董事的选择对象不应过多地侧重于经济学家、技术专家等社会名流，而应着重选择有企业管理经验、有投资决策专长和有把握市场能力的专业人士，这样才能凭能力看出公司的问题，不会被表面现象蒙蔽。同时也能保障有充裕的时间参与公司的管理，发挥独立董事的作用。

7.独立董事实行间接薪酬制度和激励机制

公司的社会责任决定了解独立董事要履行保护中小股东和其它相关利益者权益的职责，而这一对立于公司的职责又决定了独立董事必须独立于是公司，保持独立性是独立董事履行其职责的核心基础。因此要确保独立董事的独立性首先要确保独立董事薪酬的独立性其薪酬不能由公司的控制人来决定或发放。而应当建立起，由非赢利的独立董事自律性行业组织根据一定的规则发放给独立董事的间接薪酬制度。实行间接薪酬制度在法律上的最大突破在于其消除了独立董事和公司间的客观聘用法律关系，摆脱独立董事与公司间的利益关系，使得独立董事和其所任职的公司间真正地唯一只存在着职责关系。同时，独立董事薪酬的发放应依据独立董事协会、社会公众和中介机构对独立董事工作绩效的评价及其所服务的上市公司的业绩建立相应的激励机制。

通过以上分析可知中国的独立董事制度已经基本形成，但实际运行中仍存在独立董事的地位没有保障、独立性不强、职责不明确、信息权得不到保障、激励与约束机制不健全等方面的问题。要解决以上问题，不仅要求公司自身进行完善，还要求制度、市场环境等相关层面的配套完善。

论文选题

   独立董事制度是为了完善我国上市公司治理机制的一项举措，遏制我国上市公司股权集中度过高、内部人控制和监督机制缺乏等损害中小股东利益的行为，对大股东形成有效的监督和制约作用。但目前在我国实行的情况来看，依然存在一些问题，本论文侧重于分析独立董事制度的制约因素，及针对存在的问题提出建议。

（老师您好，我的选题没通过，按照老师提的建议做了修改，改过以后的可以吗？）