P2P网络借贷业务法律问题研究(一)

 P2P网络借贷业务法律问题研究摘要：本文在综合分析以往文献中P2P网贷类型分类标准的基础上，对我国当前P2P网络借贷行业业务模式进行了总结归纳，提出按业务模式，线上线下，是否抵押担保不同的分类标准划分P2P类型，同时重点分析了按业务模式分为居间中介、债权转让、资金池三种类型的业务流程和特点。从居间、代理、保证、债权转让等合同关系重点阐述了P2P网贷业务的法律性质，分析了P2P网贷业务的合法性，以及与非法集资行为的具体法律边界，P2P网贷业务在资金安全、洗钱等方面的法律风险，同时给出了加强对P2P网贷行业管理和行业自律方面的建议。 关键词：P2P　网络借贷　非法集资　法律风险　行业自律随着互联网技术和电子商务应用的发展，P2P网络借贷业务借助网络平台发展迅速，成为满足中小企业及自然人小额融资需求的渠道之一，并被视为是互联网金融的创新趋势。P2P网络借贷作为金融脱媒的一种表现形式，既对现有正规金融市场起到一定的补充作用，又因为其业务的特殊性，存在较多的风险和隐患，需要通过加强监管和自律，引导其正常健康发展。一、P2P网络借贷业务开展情况及业务模式P2P（person-to-person 或 peer-to-peer）网络借贷中文称之为人人贷，一般是指由第三方提供一个交易的网络平台，通过网络平台在网上促成借贷双方或多方的借贷行为，完成交易；借贷的认证、达成交易意向、资金划转、记账交割等流程均通过网络平台完成。P2P网络借贷最早出现于欧美国家，英国的Zopa成立于2005年，是世界上第一家知名的P2P借贷平台，截至2012年底已经促成2.9亿元英镑的贷款。美国的最主要的两家P2P借贷平台Prosper和Lending Club，截至2013年4月各自促成了4.47亿和15.21亿美元的贷款。根据《中国P2P借贷服务行业白皮书（2013）》对我国21家P2P网络借贷平台样本统计，2012年全年成交额达到104.13亿元人民币，环比增长超过900%。在传统的P2P网络借贷业务模式中，P2P网络平台公司仅作为单纯的网络中介，负责制定交易规则和提供交易平台。公司不负责交易的成交以及贷后资金管理，不承担借款人违约带来的损失，并且整个业务都是在线上完成。但随着P2P网络借贷业务的发展，P2P网络借贷业务模式发生了较大变化，而不同的业务模式所涉及的法律关系与风险也不尽相同。（一）根据业务流程不同区分业务模式一是居间中介服务模式。借贷双方发布信息，自主成交，网络借贷平台仅充当中介撮合角色。该模式中，一般以借款人发布信息为主，由出借人（贷款人）在规定的时间内竞标，中介平台一般仅对信息发布做形式审查，没有线下审贷环节，不对贷款提供担保，其盈利主要是中介费、管理费、认证费、会员费等。这是P2P网络借贷平台的传统模式，国内目前遵守这一模式的有“拍拍贷”、“人人贷”、“点点贷”等网络借贷平台，但上述平台均提供本金保障计划，对贷款本金提供担保，并负责贷款的催收。图1　居间中介服务模式流程图二是债权转让服务模式。债权转让模式类似于资产证券化的方式，平台公司或者其关联公司先以合法的形式与借款人形成债权债务关系，再将已经存在的债权拆分后转让给出借人。宜信公司是该模式的典型代表，宜信公司虽然也有个别传统的居间中介模式业务，但多数业务采取的是债权转让模式，并且宜信公司对借款人的资信审核，合同签订等业务均在线下完成，不同于一般的P2P网络借贷。在债权转让过程，P2P平台公司对债权的金额和期限进行了重新拆分，债权经过拆分后变成多份小金额不同期限的债权，销售难度大幅度降低。在该类模式下，平台公司利润名义上是“中介费”，实质上赚取的是借款人借款利率和出借人收益之间的“利差”。平台公司一边不断的放贷，形成债权；一边又不断对债权拆分配对后转让给新的出借人。只要资金链不断，该模式可以一直运转下去。图2　债权转让模式服务流程图三是资金池理财服务模式。资金池理财服务模式中，平台公司多以固定的收益、固定期限向出借人出售理财计划，并对外宣传理财计划的投向是经过公司审核的借款申请，理财计划本金和收益一般有担保。但是出借人购买理财计划时平台是否已经存在经过审核的借款申请以及理财资金的真实流向则相对不够透明。该类模式典型代表是平安集团旗下的“陆金所”。在该类模式下，平台公司利润实质上仍是贷款取得的实际收益和返还给出借人固定收益之间的“利差”。图３　资金池理财模式服务流程图（二）按照P2P网络借贷平台承担风险的不同区分业务模式一是无抵押无担保模式。该模式主要借鉴2006年在美国成立的Prosper公司。一般居间中介服务模式下P2P网络借贷平台并不负责交易的成交和贷后资金的管理，交易的达成完全由出借人和借款人通过竞标方式自行决定，交易风险由出借人承担，因此交易平台也不提供抵押和担保，但由于我国P2P借贷市场竞争激烈，几乎所有的P2P网络借贷交易平台均提供一定程度的本金保障计划，已经没有纯粹的无抵押无担保模式。二是无抵押有担保模式。这种模式主要借鉴英国的Zopa模式，国内以宜信、红岭等为代表。在该模式下，P2P网络借贷公司为了减少出借人的交易风险，在通过一定