浅析特殊防卫的构成及与一般正当防卫的异同(一)

浅析特殊防卫的构成及与一般正当防卫的异同

内容提要：特殊防卫是一般正当防卫的一种特殊表现形式，两者有共同点，也存在明显的区别。明确特殊防卫的构成要件，分清两者的异同，对于鼓励公民行使特殊防卫权与严重危及人身安全的罪犯作斗争和防止滥用特殊防卫权、维护社会法律秩序有着重要意义。本文通过对特殊防卫的构成要件的分析阐明两者的异同。特殊防卫的意图：是为了制止严重的暴力犯罪，维护公民人身安全；范围：是“严重危及人身安全的暴力犯罪”；对象：是“严重”的“暴力犯罪”分子；时机：是暴力犯罪正在进行时；限度：造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当。特殊防卫与一般正当防卫在上述五方面都具有共同点，同时也都存在明显区别。

关键词：特殊防卫  构成  一般正当防卫  异同 

 

    根据我国《刑法》第20条第3款的规定，特殊防卫也称特别防卫，是指对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪分子，采取防卫行为，即使造成不法侵害人伤亡，也不属于防卫过当，不负刑事责任的行为。对这一防卫行为，有的学者称其为无限防卫、绝对防卫、无过当之防卫等。而根据我国《刑法》第20条第1、2款的规定，一般正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，对不法侵害人所实施的制止其不法侵害行为且没有明显超过必要限度的损害的行为。

特殊防卫与一般正当防卫同属于我国《刑法》第20条的规定，各条款之间有着必然联系。第1、2款的规定与第3款不矛盾的部分，第3款也必然适用。因此特殊防卫与一般正当防卫，是特殊与一般的关系。特殊防卫是正当防卫的一种特殊表现形式，两者之间有着许多共同点，同时也存在严格区别。准确掌握特殊防卫的构成要件，分清它与一般正当防卫的异同，对于鼓励支持广大公民积极打击严重危及人身安全的暴力犯罪；对于防止人们滥用特殊防卫权，维护社会正常的法律秩序都有着十分重要的意义。本文试图通过对特殊防卫的构成要件的分析，阐明它与一般防卫的主要共同点与区别。

一、特殊防卫的意图：是为了制止严重的暴力犯罪，维护公民人身安全。这是特殊防卫的主观条件，即防卫目的的正当性。根据我国《刑法》第20条第1、3款规定的精神，其主要包括两层意思，一是为了制止严重的暴力犯罪。对于合法的行为即使造成了行为人的权益受到一定的损失，例如，为了制止行为人的违法犯罪行为而造成其一定的伤害，也是不能实施所谓的正当防卫，更不要说特殊防卫了。另外，也并非制止所有的违法犯罪都可以行使特殊防卫。只有在制止我国《刑法》第20条第3款的规定的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪时才可以行使特殊防卫权。二是为了维护本人或者他人的人身安全。对于其他合法权益的维护不得行使特殊防卫权。根据我国《刑法》第20条第3款的规定，这里的“人身安全”主要是指公民的生命权、健康权和性的权利。当然有些犯罪会同时侵犯公民几方面的合法权益，例如抢动罪，罪犯主要目的是侵犯公民的合法财产权益，但同时也侵犯了公民的人身安全权益。只有对包含有“危及人身安全”的犯罪才能行使特殊防卫。

在防卫的意图方面，特殊防卫与一般正当防卫的共同点在于，它们的目的都必须是为了制止不法侵害，维护合法权益。对于合法的行为，即使造成了行为人的利益损害都不允许实施所谓的“防卫”。那种故意引诱对方进行不法侵害而借机加害于不法侵害人的行为，是挑唆防卫又称挑拨防卫。挑唆防卫虽然外观上貌似正当防卫，但是，它与一般正当防卫或特殊防卫存在着根本的区别。挑唆防卫是故意诱发不法侵害，主观上具有借机伤害对方的违法犯罪意图而非防卫意图。特殊防卫与一般正当防卫的区别在于，一般正当防卫适用于制止各种不法侵害（其中也包括较严重的一般违法行为），维护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权益。而特殊防卫只能适用于制止较严重的暴力犯罪行为，不能适用非暴力的犯罪行为，也不能适用较轻微的暴力违法行为，并且维护的只能是行为人本人或他人的人身安全，而不是其他合法权益。例如对不“危及人身安全”的