危害食品安全犯罪问题分析(二)

本论文在法律专业毕业论文栏目，由论文格式网整理,转载请注明来源www.lwgsw.com,更多论文,请点论文格式范文查看，但是，因行为人在不同环节参与的程度不同，而致触犯的罪名不同：张玉军等人提供以三聚氰胺和麦芽糊精为原料配制原奶添加剂，构成犯以危险方法危害公共安全罪；耿金平等人给三鹿集团提供含有添加剂的原奶，构成生产、销售有毒食品罪；三鹿集团及主要责任人使用含有添加剂的原奶生产婴幼儿奶粉，构成生产、销售伪劣产品罪。如此细致的划段定罪，给司法实践出了一道难题：是适用共同犯罪理论？还是每个危害食品安全犯罪都要进行划段定罪？　　第三，危害食品安全犯罪所涉及的多是选择性罪名，如生产、销售伪劣产品罪，包括生产伪劣产品罪、销售伪劣产品罪和生产、销售伪劣产品罪三个罪名。从理论上讲，选择性罪名可概括使用，也可分解拆开使用，但是根据现有的立法规定，司法实践中并不存在独立的生产伪劣产品罪。因此，在实践中遇到类似的问题时应如何解决？　　第四，对想象竞合犯，要求从一重罪处罚，但是由于该类犯罪所侵害的客体不同，可能导致犯罪主体和附加刑的差异，且有时可能很难作出孰轻孰重的判断，这时，对罪名选择也就大伤脑筋。以生产、销售有毒、有害食品罪和以危险方法危害公共安全罪做比较，以危险方法危害公共安全罪的主刑起刑点（三年以上）高于生产、销售有毒、有害食品罪（五年以下），但是二者的最高刑期（死刑）是一致的；同时，生产、销售有毒、有害食品罪单位可以构成犯罪，且有罚金附加刑，以危险方法危害公共安全罪则不存在这种情况。假如一个犯罪行为在这二者之间产生竞合，该如何选择罪名呢？当然，还需要根据具体的犯罪情节来考虑，但这不能说不是一个难题。　　（二）犯罪情节的认定　　危害食品安全犯罪的构成，一般都需要一个特定的客观要件，上面已对几个罪名进行了列举，不再赘述。理解和把握这些要件是确定罪名和科学量刑的关键。但是，在司法实践中，因有的要件本身存在瑕疵及一些职能机构的不健全，以致于造成违法分子得不到应有惩罚，无法实现打击犯罪活动的目的。下面着重谈一下实践中经常遇到的三个问题。　　第一，“销售金额”的认定问题。“销售金额”是生产、销售伪劣产品罪定罪量刑的主要根据，也是生产、销售有毒、有害食品罪和生产、销售不符合卫生标准的食品罪及生产、销售不符合安全标准的产品罪判处罚金的主要依据。但是，“销售金额”恰恰又是司法认定中的一个难点：首先，只有着手销售才会产生销售金额，而在司法实践中查获的多数是在生产环节，销售金额无从谈起。如我们上面提到的金华“毒火腿”案，由于记者暗访发现了加工中的“毒火腿”，然后在其即将进入市场销售时，一举查获，根本不存在销售金额。虽然该案并处了罚金刑，但是其具体的判罚依据不得而知。其次，即使有销售行为的，因犯罪分子作案手段隐蔽，特别是一些小企业、小作坊没有正规的经营账目，造成侦查取证困难，具体销售金额同样难以查实，这是大多数食品安全事件不能得到查处的主要原因。针对销售金额难以查实的情况，《解释》第二条规定：“刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的‘销售金额’，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。”《解释》在对销售金额的理解、未实际出售的制假、售假行为的具体法律适用等方面，统一了认识，为有效地打击生产、销售伪劣产品行为提供了法律依据。但是，《解释》并没有从根本上解决问题，且容易造成对生产者和销售者的量刑失衡。生产伪劣产品按货值金额高于销售金额的三倍的标准，且以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪，这相对于销售者来说显失公平，也有违于立法的本意。同时，伪劣产品尚未销售的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚时，并处或单处的罚金刑应如何计算？只能面对罪不能罚的尴尬局面。　　第二，食品的卫生标准问题。由于《食品安全法》已经实施，《中华人民共和国食品卫生法》同时废止，《解释》中规定的不符合卫生标准的依据将不复存在，急需依照《食品安全法》出台新的标准。但是，《食品安全法》只是规定了食品安全标准，并在第二十七条、第二十八条给食品生产经营者确定了具体经营要求和禁止性规定，并未对食品卫生标准作出解释。虽然该法第二十二条第二款规定：“本法规定的食品安全国家标准公布前，食品生产经营者应当按照现行食用农产品质量安全标准、食品卫生标准、食品质量标准和有关食品的行业标准生产经营食品”，但并未对司法程序的依据作出解释。法律法规之间的不衔接，给司法实践带来了疑难和困惑。　　第三，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的鉴定问题。刑事案件的鉴定不同于一般的行政和民商事案件的鉴定，如故意伤害案件的伤情鉴定，是由司法机关授权的机构行使，这样才能充分维护刑事司法的严肃性和权威性。对“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患”的鉴定，《解释》第四条规定由省级以上卫生行政部门确定的机构行使，这是否有悖于刑事司法原则？卫生行政部门的鉴定结论是否能够直接运用于刑事审判？这是司法人员经常讨论的问题。　　三、理性之策：食品安全犯罪理论体系的确立只有完善法律理论体系才能预防和惩治违法犯罪活动。我曾在《食品指南》一个记者对中国农业大学食品科学与营养工程学院院长、博士生导师罗云波教授专访中讲到的一番话深受感触，法律和法规体系不完善，让人有空子可钻，就不可避免地会出现这样那样的问题。食品生产领域的掺杂使假为什么屡禁不止？原因就是我国现有的法律法规体系不健全以及执法不严格。面对频发的危害食品安全犯罪案件，需要大家通过多层次的调查研究，形成一套预防和惩治危害食品安全犯罪的理论体系，规范罪名竞合时的选择适用，完善犯罪情节的使用瑕疵，然后施以有效打击，才能维护良好的食品安全市场秩序。

（一）加强企业对食品安全的重视，培养人民群众对食品安全的认识

随着社会的发展，人们生活水平的日益增长，人民群众针对食品安全已经有了很深的认识很强的维权意识。在这样的一个大环境下，针对食品企业就要更高的要求自己做好食品安全的工作。食品安全关系到民生安全和国家安全，已经被提高到战略高度来重视。国家对食品安全的监管，与窗口行业文明和城市食品安全统一起来，已经由规范层面向法律层面迈进，依法强化、依法规范力度不断加大。食品安全作为人民群众健康的第一关口，已经成为人民群众健康的重要保障，在食品安全的监管中，强化法律意识，依法提高管理水平，对确保群众饮食安全，提高人民群众的健康水平具有重要意义。

（二）加大对不法食品企业的惩罚力度

《食品安全法（草案）》值得注意的是，与现行《食品卫生法》相比，草案大幅提高了对食品生产经营违法行为的经济处罚力度。　　现行《食品卫生法》规定，生产经营不符合卫生标准的食品的，可处以最高5万元的罚款。　　新法草案第七十九条则规定，生产、销售不符合安全标准的食品生产经营者，货值金额不足1万元的，并处10万元罚款；货值金额1万元以上的，最高可处货值金额10倍以上20倍以下的罚款。　　这些情形包括经营病死、毒死或者死因不明动物肉类及肉制品，使用非食品原料或添加非食品用化学物质生产食品，使用回收食品作为原料生产食品，生产经营不符合标准的婴幼儿主辅食品，经营腐败变质或感官性状异常的食品，经营农药残留和其他危害物质超标食品，生产经营未经检疫或检疫不合格的肉类制品等。　　观察家认为，近年频发的诸如“阜阳奶粉事件”等食品安全恶性事件在社会上影响极其恶劣，新法的修订将有助于加强企业对自身行为的约束。　　此外，草案还增加了对消费者的赔偿责任，规定食品经营者以假充真或者销售不安全食品的，除赔偿消费者的损失外，消费者还可以要求其支付价款十倍的赔偿金　　

参考文献

[1] 2009年3月1日新华社记者张景勇、周婷玉、吴晶撰写的《食品安全法诞生历程：从"基层民声"到"国家大法"》一文。[2]根据新浪网的资料整理。[3]根据金华新闻网的资料整理。[4]根据广东省广州市中级人民法院[2006]穗中法刑二初字第69号刑事判决书内容整理。[5]王文琦撰写的《问题奶粉是伪劣还是有毒？》一文，2009年1月1日《广州日报》。[6]南方报业网2009年2月2日《田文华上诉否认"生产销售伪劣产品罪" 要求撤销》一文。[7]高铭暄《刑法专论》（上卷），国防工业出版社2002年10月版，394页。[8]同注（8），392页。[9] 2009年第三期《食品指南》杂志。[10] 《人民法院报》（理论专刊）2001年12月17日杨万明、刘为波撰写的《生产、销售伪劣产品罪的立法完善》一文。[11]网络资料，《也谈生产、销售伪劣产品罪的销售金额》，作者解春。[12]高铭暄的《我国刑法单位犯罪几个问题》一文。（作者单位：山东省梁山县人民法院）

[13]澎湃新闻网《上海福喜将被总部收回所有产品由全球团队接管》

[14]网路资料《食品安全法（草案）》加大惩罚力度《财经》实习记者陈茜

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