我国上市公司关联交易存在的问题及对策(二)

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为保证关联交易的公允性，可在上市公司董事会中增加少数股东，增强非关联方股东对公司事务的发言权。在公司运营中，建立全面竞争机制，使关联方与其他竞争者能够公平竞争。同时，充分发挥监事会对大股东的制衡作用和对公司管理层的监督作用。

上市公司主要股东、实际控制人或者与上市公司有某种利害关系的单位或个人不能影响独立董事履行其职责。为确保独立董事有足够的时间、精力履行其职责，需规定独立董事至多在 5 家上市公司兼任职务。上市公司应当至少由 1/3 的独立董事组成董事会成员，其中至少包括一名具有高级职称或注册会计师资格的会计专业人士。完善独立董事制度必须建立独立董事选择聘用、薪酬激励、绩效考核、独立董事信誉评价四个基本机制。

2、加强监事会的监督作用

对于关联交易，在其决策过程中和事后信息披露过程中，监事会都可以发挥对其监督作用。首先应采用累积投票的方式来选出能为维护中小股东的利益的监事成员，提高监事会工作的独立性，保证监事会能够很好地发挥其应有的作用。另外要相应地扩充监督权，赋予监事不受干扰的独立监察权，以加强监督的独立性和工作绩效。其次应强化监事的监督义务和奖惩责任，使其能够公正行使其监事权、对存在利益关系的人的合法权益进行有效地保护。最后应提高监事会自身的业务能力水平，聘任相关专业人员，通过股东大会罢免不称职的监事。

3、经营者业绩评价与激励制度的完善

首先，确认上市公司经营者的独立利益。其次，根据经营者的职业特点设计激励机制，主要有物质激励和精神激励。物质激励包括工资、职位消费和公司剩余索取权等。因为物质待遇如果固定下来，就会使应有的激励作用减弱甚至消失。所以，物质激励应很好的结合企业经营者的个人所得与企业的长远利益、长期盈利能力、发展能力及广大股东的利益，激发高管人员经营管理的能动性，提高管理者的综合素质。精神激励主要是成就激励，是从价值观念角度来激发经营者对事业的成就感和自豪感，使经营者从社会认可和尊重方面获得驱动力。同时经营者作为重要的社会阶层有自己本身的职业道德，应通过教育、社会舆论等途径来改进对经营者的评价标准，培养经营者积极进取、乐于奉献的正确价值观。

（二）完善上市公司关联交易的会计制度、法律规范

现阶段我国上市公司频频发生非公允关联交易的重要原因是由于我国现有法律对关联交易规制的薄弱和不完善的监管制度。因此，我国应借鉴西方国家关联方交易立法经验以及相关制度设计和监管原则，对我国的会计准则和相关法律法规进行进一步的完善。

1、完善关联关系及交易准则并加强会计监管

第一，在准则中对关联方与关联交易的界定进一步完善，扩大对交易方的认定范围、对关联交易进行认定时要充分运用“实质重于形式”的会计原则。为防止实质性关联交易规避现有法规，需结合关联交易愈加隐蔽的发展趋势，从深度和广度上进一步扩大对关联交易的认定范围。虽然一些上市公司将关联交易进行非关联化处理，但双方还是违反了市场交易的公平等原则，并没有改变交易双方在法律上的利害关系。

第二，完善信息披露披露制度。进一步完善关联交易信息披露制度，使信息披露更加及时、真实、完整和透明。制定各项具体准则以减少非公允关联交易为出发点，保持系统性，从全面杜绝利用关联方交易操纵利润的行为。同时，要密切关注上市公司关联方交易的发展变化，根据新的情况对准则进行动态的补充和完善。

第三，规范关联交易的定价政策。我国目前的规定没有要求企业披露确定价格的基本因素和是否可与市价进行比较，上市公司经常对价格披露不清晰，如不少上市公司在关联购销价格中通常只说价格按照协议价格执行，但实际价格并不披露，这就成为监管规范的漏洞。另外，很多上市公司对关联交易的价格确定依据未作说明，或说明的定价方式缺乏可比性和可理解性。

关联交易的定价政策有关信息进行披露时，不仅要披露使用何种计价基础进行交易，而且应披露定价方式，强调交易发生的价格确定依据的可比性和实践操作性，让信息使用者在评估该企业关联交易产生的影响时，能与市价作可比性分析。

2、完善关联交易的相关法律法规

第一，依据不同情况，分别规定公司董事会和股东大会对董事利益冲突交易的批准权。我国现行《公司法》规定，在公司所设章程的规定外或没有取得股东大会同意时，董事、经理等高级管理员不能同本公司签订交易合同或者进行交易。所以，除公司所设章程另有规定外，得到股东大会的许可，董事、经理等高级管理员能够与公司发生利益冲突的交易行为，但董事会却对公司的交易没有权利批准。现行《公司法》应收纳《股票上市规则》的合理内容，按照交易发生总额及占上市公司有形资产净值的比值，对公司董事利益冲突交易的批准权及股东大会批准的情形作出规定：一般情形下由董事会批准；对公司经营活动有重大影响的，由股东大会批准。

第二，完善股东派生诉讼制度，增强其操作性。我国现行《公司法》规定：公司利益将受到难以弥补的损害或他人侵犯公司合法权益，监事会、监事、董事会、执行董事拒绝提起诉讼或由于其他情况未能提起诉讼时，股东有权为了公司利益可以自己的名义向人民法院直接提起诉讼。我国应该借鉴美国的相关法律法规，具体对规定派生诉讼的启动程序以及诉讼条件，股东提起派生诉讼应具有的资格等问题进行规定，完善公司法。

第三，增设监事会代表诉讼制度。现行《公司法》对监事会的规定很粗略，不具操作性。没有对监事会代表公司就关联人侵害公司权利行为行使救济权的诉讼权利进行规定。另外，对监事和监事会发现关联人侵害公司权利的行为如何处理也未有任何程序规定。而发达国家的公司法大多重点规范监事会内容，因此，我国现行《公司法》应借鉴发达国家的做法，赋予公司监事会起诉权，由监事会代表公司向关联人提起诉讼，对公司董事、经理等高级管理人员的责任进行追究。

（三）加强自律机制与监管机制的结合

实践证明，政府的监管在事后起作用，而自律机制可在事前起作用，在一定的程度上防范于未然。政府监管对上市公司更加严格，使其规范运行。而对于法律、法规涉及不到的领域，可借助自律行为，予以行业或道德约束。将政府监管和自律相结合，才能更好地维护相关权益人的利益，建立公平、公正的市场。

1、制定更加完善的法律规范以实现更有力的监管

2006年，在《刑法修正案(六)》第九条明确列示了“背信损害上市公司利益罪”，对侵害上市公司利益的行为的规制已经上升至刑法高度，这是制止非公平性关联交易泛滥的根本保障。应进一步完善关联交易的相关法律法规，加大对非公允关联交易的监管和处罚力度。

2、加大惩罚力度以增加违规成本

明确赔偿责任的责任范围。给公司、中小股东、公司债权人所造成的的现有财产的直接减少和在正常情况下实际可得到的利益即间接损失都应得到控制股东或者董事、监事、高级管理人员的赔偿。另外，加大对控股股东及董事违反诚信义务的惩罚力度，增加违规成本，规定惩罚性赔偿。如当规定控股股东及董事违反诚信义务时，除承担一般的赔偿责任外，还需要承担惩罚性的赔偿责任或规定参与决议的董事与参与交易的董事承担连带赔偿责任。同时可规定未经股东大会特别决议同意，不可免除董事对公司的赔偿责任，即限制公司放弃赔偿请求权。

3、重点加强外部监管为主的关联交易方规范监管

通过绿大地、紫鑫药业等公司的案例分析，可以知道中介机构如果能恪尽职守，调查中就能够发现关联交易的蛛丝马迹。非公允关联交易在很大程度上是由于中介机构未能履职尽责、充分发挥其督导作用。

因此，为遏制各种侵犯利害关系人利益的行为，保护相关利益人的利益，首先应完善对违规中介机构及其从业人员的法律责任规定，增加对其民事责任的规定，加大其违规成本，督促中介机构勤勉尽责。提高上市公司及其聘用的中介机构及其从业人员对上市公司的利害关系人监管的积极性。然后，应进一步规范会计师事务所的运作，确保独立、客观、公正地发表审计意见。加强事务所行业诚信和职业道德建设，强化相关中介机构工作人员的独立性和风险意识，提高专业胜任能力和执业质量。

（四）采取适当保护措施，维护中小股东合法利益

1、加强对控股股东行为的制约

对《公司法》的有关条款作出强制性规定，要求一个股东不得在董事会和监事会中同时占有多数席位，董事长和监事长不得派人同时担任，或规定必须由独立监事担任监事长等。避免上市公司被控股股东操纵，出现一个股东控制董事会和监事会的情况，以确保企业各权力机构发挥有效的相互制衡和相互监督的作用。

2、监管部门应建立必要的申诉机制

股东派生诉讼制度的目的是建立一种为公司股东特别是中小股东主持正义的机制，如中小股东或利益相关者可以向有关部门申诉，请求其对上市公司的不当关联交易行为进行调查，以遏制公司董事、高级管理人员、控股股东及其他关联人员滥用公司权利。

3、建立赔偿和救济机制

当中小股东利益受到侵害时，有权向法院请求确认公司董事会决议、股东大会决议无效或申请撤销；在公司利益受到高管人员、控股股东的损害时有权向法院请求赔偿。规定对控股股东的诚信义务和赔偿责任，当控股股东可能对公司发生某种损害公司或中小股东利益的行为时，就要被诚信义务所约束，如果控股股东违反诚信义务，则应承担一定的赔偿责任。

结语

伴随着世界经济的发展和跨国公司、集团公司的发展壮大，上市公司关联交易出现并逐步发展起来的。从理论上讲，关联交易是正常的、客观存在的。但由于交易双方协商决定关联交易的价格，容易出现非公允的关联交易，大量的非公允的关联交易为规避税负、进行利润或支付的转移、谋取公司的控制权、垄断市场、分散或承担投资的风险，提供了合法途径。非公允的关联交易的存在破坏了市场经济秩序，使稀缺资源的不能有效配置，阻碍了整个证券市场以及整个国家经济的发展。

本文通过分析关联交易存在的问题，提出了规制非公允关联交易的一些建议，具体内容主要有完善上市公司的治理结构；完善上市公司独立董事制度，确保上市公司独立董事的独立性；完善上市公司关联交易的会计制度、法律规范；加强自律机制与监管机制的结合；加强对社会中介机构的执业监管；采取适当保护措施，维护中小股东合法利益；加大对违规关联交易行为的处罚力度，让关联交易非关联化的操纵者付出惨重代价。尽快规范我国上市公司关联交易行为，保证上市公司关联交易行为公开、公平和公正，给广大投资者提供有价值投资决策信息，具有深远的社会意义和经济意义。

参考文献：

[1] 王小星我国上市公司关联交易及其监管研究 [D] 南京理工大学 2007

[2] 李治国上市公司关联交易形成机制与治理 [D] 山东大学 2011

[3] 薛晨峰、王喆我国上市公司关联交易问题及原因分析 [J] 现代商贸工业 2012.7

[4] 李朝娟关于我国上市公司关联交易信息披露问题的思考 [J] 现代商业 2012.8

[5] 翟英敏上市公司关联交易信息披露存在的问题及对策 [J] 经济工作 2005.10

[6] 黄娜刍议我国上市公司关联交易信息披露存在的问题和改进建议 [J] 中国证券期货 2012.10

[7] 付君、曹君浅议我国上市公司关联交易内部控制制度的完善 [J] 财务与会计 2008.11

[8] 胡诗阳企业关联交易的监管难点及应对的对策 [J] 财政监督 2011.4

[9] 唐建琼我国上市公司关联交易存在的问题与治理 [D] 重庆科技学院 2009

[10] 孙良文、刘焜我国上市公司关联交易存在的问题及对策探讨 [D] 内蒙古财经学院 2006

[11] 苏宏伟我国上市公司关联交易中存在的问题及解决对策 [J] 财政监督 2010.9

[12] 郭田芳我国上市公司关联交易非关联化研究 [D] 复旦大学 2012

[13] 杨泰和中国上市公司关联交易的法律规制 [D] 中国政法大学 2006

[14] 张广福股份分置改革后上市公司关联交易的问题及规范研究 [D] 首都经济贸易大学 2009

[15] 高明中国上市公司关联交易法律规制研究 [D] 复旦大学 2012

[16] 徐晓静浅析上市公司关联交易的规范化 [J] 河北经济日报 2013.1

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