我国上市公司独立董事制度有效性研究(五)

独立董事与其他董事一样，最终应由股东大会选举产生，其产生过程涉及到两个环节：提名和选举。从摆脱大股东控制角度考虑，在提名环节上，必须设立一个独立董事提名委员会，这个提名委员会成员应全部或绝大多数由独立董事组成。独立董事提名权由全部或绝大多数独立董事组成的提名委员会行使是为保证其独立大于股东和管理层。第一届独立董事未的提名可以考虑采用回避制度，比如，可以在公司章程明确，由拥有董事会席位（例如公司第一、二、三位的大股东）之外的其他所有股东提名并决定独立董事人选，其选举结果报股东大会通过。在选举的具体操作上可以考虑采用累积投票制和回避制度，累计投票制可以保证中小股东在持股比例较低的情况下选出代表他们意愿的独立董事，即规定股东在选举董事的投标过程中可以投票数等于其所持股份乘以索要选举的董事人数，股东可以将这些票子全部都给一个候选人或若干个候选人，每个候选人所得票数单独计算，得票多者当选。但是如果在控股股东持股比例非常高的情况下，即使是累积投票制恐怕也难以发挥作用。这时候可以采用回避制度，从而在一定程度上防止大股东既有提名权又有投票权时的控制行为。

2完善独立董事的激励与约束机制

独立董事激励约束机制的建立是独立董事能够有效发挥作用的必备前提。如前所诉，独立董事的激励机制主要有经济激励、声誉激励和控制激励三种。但就我国目前而言，由于独立董事市场尚未建立，控制权市场处于起步发展阶段，决定了声誉激励和控制权激励这两种激励机制的无效性。无疑，经济激励是目前较有效的一种激励方式。目前我国上市公司独立董事薪酬实行固定津贴制，包括年费和出席会议费，同时还有可能委员会成员费和委员会会议费等。根据统计结果表明，2004和2005年我国上市公司独立董事平均薪酬分别为4.029万元/人和4.070万元/人，2005年平均薪酬较2004年有所增加。说明目前独立董事薪酬过低，存在明显的激励不足问题，不能充分调动独立董事努力工作的积极性。

随着独立董事的作用日渐得到广泛认同，其报酬与股东的利益保持一致的倾向。国外一些公司根据独立董事付出劳动量的多少来确定其薪酬的高低；在非现金报酬方面，则向独立董事提供股票期权，并且这类公司呈增多趋势。股票期权类薪酬鼓励独立董事以公司股东的方式思考问题，从而减少独立董事与股东之间的代理成本，独立董事的薪酬总额亦被引入很大的变量。为此，我们应该认真反思目前的独立董事薪酬制度，度独立董事薪酬进行变革。结合我国实际情况，本人认为，可采用固定年薪+有限制股票期权，使其薪酬与公司业绩相挂钩，激发其努力工作的积极性。但是独立董事的股票期权应不同于一般高层管理人员所有用的股票期权，以防他们形成“利益共同体”进而“合谋”。首先，和高层管理人员相比，其比例应该较低（一般为高层人员10%~15%左右）：其次，这种股票期权不能立即行使，必须等到其任期届满后几年（如3年、5年后）或者退休后在行使，以减少独立董事短期行为的发生。这种薪酬方式能够将独立董事与企业的当前利益和长远利益结合起来，使独立董事在工作室既要注重公司当期的经营状况，又要去关心公司的发展前景。如果公司业绩欠佳，独立董事不仅得不到任何回报，还会影响其声誉，使其人力资本价值贬值，无形中促使独立董事为了既得的股权激励收入一步增值而努力提高公司业绩，促进公司股价上升。Deanna S.Brooks，David J.Taylor和Kevin Watts的调查表明，在美国，独立董事的股票基础薪酬计划（stock based compensation plans）正逐步增多（1996年为61%，1999年达到70%），表情人们越来越认为在给予独立董事以股票期权时其将更加负责。调查同时发现，向董事提供递延报酬（defer fees）的趋势也很明显，大概有68%。

无论给于独立董事以什么样的报酬，其前提是不能损害到独立董事的独立性。独立董事薪酬不依赖于公司决策层或者管理层，是独立董事能够独立行事和发挥职责的重要条件。我国当前的的独立董事大多由董事会靠关系提名、以高薪聘任，这使得独立董事的监督作用和独立性备受质疑。而在金融市场比较完善的国家，能够担任独立董事的人的社会地位和经济条件都比较高——以其社会地位的影响并没有匾乏之虞的经济基础来杜绝其利用独立董事位置为个人谋私利，或受制于某一利益集团。并且独立董事薪酬如果设计的不好，可能会适得其反。因此，不应由管理当局决定报酬的多少和支付方式，以避免将独立董事报酬与公司短期业绩相联系，使独立董事对公司产生不应有的依附感。也有学者认为可以通过设立“独立董事薪酬基金”办法来保证独立董事的相对独立性。应该来这也是解决独立董事薪酬悖论的一种有益尝试。

除了对独立董事进行激励外，对独立董事的约束也是一个必须解决的问题，否则将形成有权无责、权责严重不对等局面。这里监督约束主要解决三个问题，即防止独立董事与大股东获大股东董事合谋结成利益共同体：防止独立董事代理和道德风险和利用职权谋私行为；减少独立董事决策失误。为此，一要禁止独立董事接受大股东和大股东董事给他带来的任何利益。独立董事从自身从事的业务与大股东所在的其他企业不能有相关性，不能接受大股东所在其他企业的聘请。二要建立独立董事连带责任制度。对独立董事参与赞成的失误决策或违法决策要对公司负一定比例赔偿责任。三是建立起必要的风险问责机制，对于不称职的独立董事，可以考虑采取诸如行业禁入、提起民事诉讼赔偿等机制措施，打到激励与约束的真正相容，权利与责任真正对称。